Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 16.05.2011 по делу n А29-377/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

17 мая 2011 года

Дело № А29-377/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 10 мая 2011 года.         

Полный текст постановления изготовлен 17 мая 2011 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Лысовой Т.В.,

судей Караваевой А.В., Перминовой Г.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Новоселовой Е.В.,

без участия в судебном заседании представителей сторон, 

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Меркурий» 

на решение Арбитражного суда Республики Коми от 15.03.2011 по делу № А29-377/2011, принятое судом в составе судьи Князевой А.А., 

по заявлению Прокурора Сыктывдинского района Республики Коми

к обществу с ограниченной ответственностью «Меркурий» (ИНН: 1101076103; ОГРН: 1091101007128)

о привлечении к административной ответственности,

установил:

Прокурор Сыктывдинского района Республики Коми (далее – заявитель, Прокурор) обратился в Арбитражный суд Республики Коми с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Меркурий» (далее – ответчик, Общество) к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Решением от 15.03.2011 заявленные требования удовлетворены, ответчику назначено административное наказание в виде штрафа в размере 40 000 рублей.

Общество, не согласившись с указанным судебным актом, обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, принять по делу новый судебный акт.

В жалобе указано, что вывод решения о наличии в действиях ответчика состава вмененного правонарушения не соответствует обстоятельствам дела, сделан при неправильном применении пунктов 3, 14, 19 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон № 244-ФЗ). Заявителем был установлен лишь факт принятия денежных средств в качестве ставки на спортивное событие, что не является достаточным признаком деятельности по организации и проведению азартных игр. Доказательств того, что пункт приема платежей осуществляет функции букмекерской конторы, не имеется. Оборудование, находящееся в пункте приема платежей Общества, является офисной техникой, которая необходима для исполнения агентского договора от 17.11.2010 № 125/224 (далее – договор от 17.11.2010) при информационном взаимодействии с закрытым акционерным обществом «Ф.О.Н.» (далее – ЗАО ««Ф.О.Н.»). Наличие на компьютере специального программного обеспечения, позволяющего учитывать ставки, определять их общую сумму, рассчитывать выигрыш, не подтверждено.  Пари  с клиентом было заключено ЗАО «Ф.О.Н.» по правилам указанного организатора игры. Ответчик не заключает пари, не устанавливает правила азартной игры, не имеет специального оборудования для учета ставок и определения результата игры, не учитывает общую сумму ставок и не определяет подлежащие выплате суммы выигрышей, выдает карточки о приеме денежных средств от имени ЗАО ««Ф.О.Н.». Именно данное лицо осуществляет вышеперечисленные действия в своей кассе букмекерской конторы. Деятельность по приему платежей не может рассматриваться как деятельность по организации и проведению азартных игр и не является лицензируемой. По договору от 17.11.2010 Обществу передано не право на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр, а право принимать и выплачивать денежные средства. Данная деятельность осуществляется ответчиком не от своего имени. То, что Общество не занимается организацией и проведением азартных игр, подтверждается также наличием контрольно-кассовой машины, использование которой игорными заведениями при денежных расчетах не предусмотрено.        

Лица, участвующие в деле, извещены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы надлежащим образом, явку представителей в судебное заседание не обеспечили.

В соответствии со статьей 156, частью 1 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) дело рассмотрено в отсутствие сторон.

Законность решения Арбитражного суда Республики Коми от 15.03.2011 проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 АПК РФ.

Как видно из материалов дела, 15.12.2010 прокуратурой Сыктывдинского район совместно с сотрудниками ОВД по Сыктывдинскому району и Межрайонной ИФНС России № 1 ПО Республике Коми была проведена проверка соблюдения требований законодательства по организации и проведению азартных игр в пункте приема ставок, принадлежащем Обществу и расположенном по адресу: Сыктывдинский район, с. Вильгорт, ул. Гагарина, 5.

В ходе проверки было установлено, что Общество  ведет прием ставок на результат и событие спортивных соревнований и состязаний на основании агентского договора от 17.11.2010, заключенного с ЗАО «Ф.О.Н.»  (л.д. 35-39).

По данному договору Общество (далее – агент) обязуется за установленное вознаграждение по поручению ЗАО «Ф.О.Н.» (далее – принципал)  осуществлять прием платежей от физических лиц в соответствии с перечнем информации (информационный листок), предоставляемой принципалом, и производить выплаты в соответствии с расчетами, предоставляемыми принципалом (пункт 1.1). Агент, выполняя поручение, действует от имени и за счет принципала. Права и обязанности по принятым платежам возникают непосредственно у принципала, который на основании сведений, передаваемых агентом, в своей кассе учитывает общую сумму принятых платежей и определяет сумму, подлежащую выплате. Также принципал обязан предоставить после подписания договора копию лицензии от 26.06.2009 и Правила организации деятельности ЗАО «Ф.О.Н.»; ежедневно по электронным каналам связи предоставляет агенту информационный листок, т.е. перечень информации, по которой производится прием платежей и выплаты.     

Вышеназванная лицензия сроком действия до 25.06.2014 за № 4 в дело представлена. В данной лицензии в перечне мест осуществления лицензируемой деятельности не поименован пункт приема ставок по адресу: Сыктывдинский район, с. Вильгорт, ул. Гагарина, 5 (л.д. 20).

В подтверждение осуществляемой Обществом деятельности по приему ставок на результат и событие спортивных соревнований и состязаний представлены в дело, среди прочего, протокол осмотра от 15.12.2010, объяснения посетителей пункта приема ставок, оператора Общества, работающего в пункте приема ставок по трудовому договору, карточки № 1815219013, № 1815219001 о приеме ставки на спортивное событие, кассовый чек (л.д. 26-29, 53).

25.01.2011 по результатам проведенной проверки, усмотрев в действиях Общества признаки административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, Прокурор вынес в отношении данного лица при участии его законного представителя постановление о возбуждении производства об административном правонарушении (л.д. 12-19).

В соответствии с частью 3 статьи 23.1 КоАП РФ, статьями 202-204 АПК РФ  Прокурор обратился в Арбитражный суд Республики Коми с заявлением о привлечении Общества к административной ответственности за совершение вышеназванного правонарушения.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявление, руководствовался частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, Федеральным законом от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее -  Закон № 128-ФЗ), Законом № 244-ФЗ. При этом суд, оценив документы дела,  указал, что Общество, не имея лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, фактически осуществляет такой вид деятельности в пункте приема платежей по адресу: Сыктывдинский район, с. Вильгорт, ул. Гагарина, 5. В связи с этим, не выявив процессуальных нарушений, влекущих невозможность привлечения к административной ответственности, суд назначил Обществу штраф в минимальном размере, предусмотренном частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Исследовав материалы дела, проанализировав доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции в силу следующего.

При рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения, имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности (часть 6 статьи 205 АПК РФ).

В силу части 5 статьи 205 АПК РФ по делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для возбуждения дела об административном правонарушении, возлагается на орган, составивший протокол об административном правонарушении или вынесший постановление о возбуждении дела об административном правонарушении.

В соответствии с частью 1 статьи 268 АПК РФ при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

Исходя из положений статей 2.1, 26.1 КоАП РФ, для привлечения к административной ответственности необходимо наличие состава административного правонарушения, включающего четыре элемента: объект, объективную сторону, субъект, субъективную сторону.

Данные обстоятельства подлежат установлению на основании полученных административным органом в ходе административного производства доказательств, предусмотренных статьей 26.2 КоАП РФ.

Частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), в виде административного штрафа, в том числе на юридических лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Объектом указанного правонарушения выступают общественные отношения, возникающие в связи с осуществлением предпринимательской деятельности, которая в силу закона требует наличия специального разрешения (лицензии).

Объективная сторона данного правонарушения состоит в осуществлении предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Юридическое лицо может быть субъектом ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ и признается виновным в совершении указанного правонарушения, если будет установлено, что у него при осуществлении деятельности предпринимательского характера имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (часть 2 статьи 2.1 КоАП РФ).

Согласно статье 3 Закона № 244-ФЗ, а также в силу подпункта 104 пункта 1 статьи 17 Закона № 128-ФЗ, части 2 статьи 14 Закона № 244-ФЗ, государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется, в частности, путем выдачи лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, в том числе вне игорных зон.

Соответственно, осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр без разрешения посягает на установленный порядок в указанной сфере и образует объект правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ. Факт осуществления такой деятельности свидетельствует о наличии объективной стороны указанного правонарушения.

Пунктом 9 статьи 4 Закона № 244-ФЗ определено, что лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах - документ, выдаваемый в соответствии с настоящим законом и предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон, с обязательным указанием в приложении к нему количества и места нахождения филиалов или иных мест осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Организатор азартной игры - юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр. В качестве организатора может выступать только юридическое лицо, зарегистрированное в установленном порядке на территории Российской Федерации (пункт 5 статьи 4, часть 1 статьи 6 Закона № 244-ФЗ).

Букмекерской конторой является игорное заведение или часть игорного заведения, в которых организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр (пункт 14 статьи 4 Закона № 244-ФЗ).

Пари - это азартная игра, при которой исход основанного на риске соглашения о выигрыше, заключаемого двумя или несколькими участниками пари между собой либо с организатором данного вида азартной игры, зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет (пункт 2 статьи 4 Закона № 244-ФЗ).

Исходя из пунктов 4, 19 статьи 4 Закона № 244-ФЗ, условием участия в азартной игре, в том числе пари, является ставка – денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры или другому участнику азартной игры. Заключение пари, а также учет ставок осуществляется в кассе букмекерской конторы.

Частью 3 статьи 8 Закона № 244-ФЗ установлено, что организация и проведение азартных игр могут осуществляться исключительно работниками организатора азартных игр. Работниками организатора азартных игр не могут являться лица, не достигшие возраста восемнадцати лет.

Следовательно, юридическое лицо может осуществлять деятельность по  организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах