Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 19.01.2011 по делу n А82-8802/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3, http://2aas.arbitr.ru

Постановление

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

20 января 2011 года                                                         Дело №А82-8802/2010-45

Резолютивная часть постановления объявлена        20 января 2011 года

Полный текст постановления изготовлен                   20 января 2011 года

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Тетервака А.В.,

судей Губиной Л.В., Поляшовой  Т.М.

при ведении протокола судебного заседания секретарем  Мезриным  Д.А.,

без участия в судебном заседании представителей сторон,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Комитета по управлению муниципальным имуществом мэрии г. Ярославля

на решение Арбитражного суда Ярославской области от 29.10.2010 по делу № А82-8802/2010-45, принятое судом в составе судьи Гусевой Н.А.,

по иску общества с ограниченной ответственностью «Новинторг»

к Комитету по управлению муниципальным имуществом мэрии г. Ярославля

об обязании заключить договор купли-продажи в редакции протокола разногласий,

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью «Новинторг» (далее – ООО «Новинторг», Общество, истец) обратилось в Арбитражный суд Ярославской области с иском к Комитету по управлению муниципальным имуществом мэрии г. Ярославля (далее – Комитет, ответчик, заявитель).

Предметом иска явилось требование истца об обязании  ответчика подписать договор купли-продажи нежилых помещений, расположенных по адресу: г. Ярославль, ул. Б. Октябрьская, д. 100/62, заключенный между Комитетом и Обществом в редакции протокола разногласий от 10.06.2010 по пунктам  2.4, 2.5.

Правовым основанием заявленных требований истец указал статьи 445, 446, 809, 337 Гражданского кодекса Российской Федерации, часть 3 статьи 5 Федерального закона от 22.07.2008 № 159-ФЗ «Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в государственной собственности субъектов Российской Федерации или  в муниципальной  собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства и о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ» (далее – Закон № 159-ФЗ), подпункт 1 пункта 1 статьи 146, статьи 154, 162, 168 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ).

Ответчик исковые требования не признал.

Решением Арбитражного суда Ярославской области от 29.10.2010 исковые требования удовлетворены; спорные пункты договора приняты в следующей редакции:

-  пункт 2.4. «Начисление процентов производится на сумму задолженности по основному долгу без НДС в размере 2,75% годовых (1/3 ставки рефинансирования ЦБ РФ) на сумму оставшейся задолженности с учетом уменьшения за счет уплаты ежемесячных платежей, указанных в пункте 2.3.

Начисление процентов производится за  период предшествующий расчетному месяцу, со дня следующего за датой, указанной в передаточном акте по последнее число месяца включительно.

При исчислении процентов в расчет принимается фактическое количество календарных дней за пользование рассрочкой.

Размер процентов, подлежащих уплате ежемесячно, рассчитан исходя из срока уплаты 10 числа расчетного месяца и указан в приложении №1 к настоящему договору. Размер процентов подлежит уточнению с учетом сроков фактически произведенных платежей.

- пункт 2.5.  Общий размер ежемесячного платежа составляет 94636,95 (девяносто четыре тысячи шестьсот тридцать шесть ) рублей 95 коп. с учетом НДС, плюс проценты согласно Приложению №1 к настоящему договору.»

Не согласившись с названным решением Арбитражного суда Ярославской области, Комитет обратился во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение арбитражного суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

Заявитель считает, что суд неправомерно изложил спорные пункты в редакции покупателя. Полагает, что данная редакция противоречит Федеральному закону от 21.12.2001 № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» (далее – Закон № 178-ФЗ), Закону № 159-ФЗ, требованиям Налогового кодекса Российской Федерации. Указывает, что законодатель не ставит в зависимость уплату процентов на сумму денежных средств, по уплате которой предоставлена рассрочка, от сумм, уплачиваемых покупателем за приобретаемое имущество и от фактического количества календарных дней за пользование рассрочкой. Заявитель считает редакцию истца в части исчисления НДС не подлежащей удовлетворению. Полагает, что при расчете процентов продавец должен начислять проценты на цену продажи имущества, включающую в себя НДС.

Общество в своем отзыве на апелляционную жалобу с доводами, изложенными в ней не согласно, просит оставить решение без изменения, а также рассмотреть дело в отсутствие своего представителя.

В соответствии с частью 1 статьи 266, частью 1 статьи 123, частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба заявителя рассмотрена арбитражным судом апелляционной инстанции в отсутствие представителей сторон.

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Ярославской области от 29.10.2010 проверены Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. При этом арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность названного решения только в обжалуемой части.

Исследовав представленные в материалы дела доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующему выводу.

Постановлением мэра города Ярославля от 16.04.2010 № 1453 определены условия приватизации нежилых помещений первого этажа №№ 27-29,31-36,65, общей площадью 144,7 кв.м., расположенные по адресу: г. Ярославль, ул. Большая Октябрьская, д.100/62 ООО  фирма «Новинторг» в порядке реализации преимущественного права на приобретение арендуемого недвижимого имущества по рыночной стоимости - 7262000 руб. с рассрочкой оплаты сроком на пять лет. Стоимость неотделимых улучшений арендованного имущества в размере 1583783 руб. засчитывается в счет оплаты приобретаемого имущества.

10.06.2010 между Комитетом (Продавец) и  Обществом (Покупатель) подписан договор купли-продажи (л.д. 18) нежилых помещений первого этажа №№ 27-29,31-36,65, общей площадью 144,7 кв.м., расположенные по адресу: г. Ярославль, ул. Большая Октябрьская, д.100/62 по цене 7262000 руб. с рассрочкой платежа сроком на 5 лет (пункт 1.1, 21, 2.3 договора).

Договор подписан Покупателем с протоколом разногласий.

10.06.2010 истцом в адрес Комитета направлен протокол разногласий к договору купли-продажи (л.д. 19).

08.07.2010 Комитетом отказано в принятии спорных пунктов в редакции покупателя (л.д. 48), что послужило основанием для обращения в суд с настоящим иском.

Согласно статье 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом иными правовыми актами.

Отношения, возникающие в связи с отчуждением из государственной собственности субъектов Российской Федерации или из муниципальной собственности недвижимого имущества, арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства, в том числе особенности их участия в приватизации арендуемого имущества, регулирует Закон № 159-ФЗ.

Порядок реализации преимущественного права арендаторов на приобретение арендуемого имущества регламентирован статьей 4 Закона № 159-ФЗ.

В соответствии с этим порядком орган, уполномоченный на осуществление функций по приватизации имущества: принимает решение об условиях приватизации государственного или муниципального имущества; в течение десяти дней с даты принятия такого решения направляет арендаторам - субъектам малого и среднего предпринимательства копию этого решения, предложение о заключении договора купли-продажи государственного или муниципального имущества и проекты договоров купли-продажи арендуемого имущества, а при наличии задолженности по арендной плате и неустойкам (штрафам, пеням) - требования о погашении такой задолженности с указанием ее размера.

В случае согласия субъекта малого или среднего предпринимательства на использование преимущественного права на приобретение арендуемого имущества договор купли-продажи арендуемого имущества должен быть заключен в течение тридцати дней со дня получения указанным субъектом предложения о его заключении и (или) проекта договора купли-продажи арендуемого имущества (часть 4 статьи 4 Закона № 159-ФЗ), в противном случае субъекты малого или среднего предпринимательства утрачивают данное право (пункт 2 части 9 статьи 4 Закона № 159-ФЗ), а уполномоченный орган вносит изменения в принятое решение об условиях приватизации арендуемого имущества в части использования способов его приватизации либо отменяет это решение (часть 10 статьи 4 Закона № 159-ФЗ).

Федеральный закон № 159-ФЗ не предусматривает специальной процедуры, связанной с заключением договора, поэтому в данной ситуации подлежат применению положения главы 28 части 1 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В силу пункта 1 статьи 445 ГК РФ в случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты. Сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о ее акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта.

Согласно пункту 2 статьи 445 ГК РФ в случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

В силу статьи 446 ГК РФ в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 названного Кодекса, спорные условия договора определяются в соответствии с решением суда

Из материалов дела следует, что сторонами неурегулированными остались разногласия по пунктам 2.4, 2.5 договора:

Редакция Покупателя

Редакция Продавца

Пункт 2.4 «Начисление процентов производится на сумму задолженности по основному долгу без НДС в размере 2,75% годовых (1/3 ставки рефинансирования ЦБ РФ) на сумму оставшейся задолженности с учетом уменьшения за счет уплаты ежемесячных платежей, указанных в пункте 2.3.

Начисление процентов производится за период предшествующий расчетному месяцу, со дня следующего за датой, указанной в передаточном акте по последнее число месяца включительно.

При исчислении процентов в расчет принимается фактическое количество календарных дней за пользование рассрочкой.

Размер процентов, подлежащих уплате ежемесячно, рассчитан исходя из срока уплаты 10 числа расчетного месяца и указан в приложении №1 к настоящему договору. Размер процентов подлежит уточнению с учетом сроков фактически произведенных платежей.»

Пункт 2.4. «на сумму денежных средств, указанную в пункте 2.4 настоящего договора, производится начисление процентов в размере 2,75% годовых (1/3 ставки рефинансирования ЦБ РФ), что составляет 13 012 руб. 58 коп. с учетом НДС в месяц».

Пункт 2.5. «Общий размер ежемесячного платежа составляет 94636,95 (девяносто четыре тысячи шестьсот тридцать шесть ) рублей 95 коп. с учетом НДС, плюс проценты согласно Приложению №1 к настоящему договору.»

Пункт 2.5. «Общий размер ежемесячного платежа составляет 107 649 рублей с учетом НДС.

Частью 3 статьи 5  Закона № 159-ФЗ предусмотрено, что на сумму денежных средств, по уплате которой предоставляется рассрочка, производится начисление процентов исходя из ставки, равной 1/3 ставки рефинансирования Центрального банка РФ, действующей на дату опубликования объявления о продаже арендуемого имущества.

Статьей 3 Закона № 159-ФЗ также установлено, что  имущество продается по рыночной  стоимости, рассрочка предоставляется на сумму, подлежащую оплате продавцу.

В силу абзаца 2 пункта 3 статьи 161 Налогового кодекса Российской Федерации при реализации (передаче) на территории Российской Федерации государственного имущества, не закрепленного за государственными предприятиями и учреждениями, составляющего государственную казну Российской Федерации, казну республики в составе Российской Федерации, казну края, области, города федерального значения, автономной области, автономного округа, а также муниципального имущества, не закрепленного за муниципальными предприятиями и учреждениями, составляющего муниципальную казну соответствующего городского, сельского поселения или другого муниципального образования, налоговая база определяется как сумма дохода от реализации (передачи) этого имущества с учетом налога. При этом налоговая база определяется отдельно при совершении каждой операции по реализации (передаче) указанного имущества. В этом случае налоговыми агентами признаются покупатели (получатели) указанного имущества, за исключением физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями. Указанные лица обязаны исчислить расчетным методом, удержать из выплачиваемых доходов и уплатить в бюджет соответствующую сумму налога.

Исходя из положений статей 809 и 823 ГК РФ проценты, начисляемые