Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 04.05.2008 по делу n А82-12943/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Второй арбитражный апелляционный суд

610017, г. Киров. Ул. Молодой Гвардии, 49

www.2aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

арбитражного суда апелляционной инстанции

25 апреля 2008 года                                                               Дело № А82-12943/2007-14

(дата объявления резолютивной части)        

05 мая 2008 года

(дата изготовления постановления в полном объеме)

  Второй арбитражный апелляционный суд  в составе: председательствующего Буториной Г.Г.,  судей Лысовой Т.В., Хоровой Т.В.

при ведении протокола судебного заседания судьёй Буториной Г.Г.

без участия представителей сторон и третьих лиц,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью «ЭСК «Энергосервис», Администрации городского округа город Рыбинск

на решение Арбитражного суда Ярославской области от 19.02.2008 г. по делу №А82-12943/2007-14, принятое судьей Сурововой М.В.,

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «ЭСК «Энергосервис»

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области

третьи лица: муниципальное унитарное предприятие «Рыбинская городская электросеть», Администрация городского округа город Рыбинск, Департамент топлива, энергетики и регулирования тарифов Ярославской области, открытое акционерное общество «Ярославская сбытовая компания»

о признании недействительными решения и предписания,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «ЭСК «Энергосервис» (далее – ООО «ЭСК «Энергосервис», Общество, заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлениями о признании недействительными решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области (далее - УФАС, Управление, ответчик) от 28.08.2007 г. по делу №03-03/18-07 и выданного на его основе предписания от 28.08.2007 г. №1726-03-03.

В порядке части 2 статьи 130 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела по данным заявлениям объединены в одно производство для совместного рассмотрения.

К участию в деле в качестве третьих лиц привлечены муниципальное унитарное предприятие «Рыбинская городская электросеть» (далее – МУП «Рыбинская городская электросеть», Предприятие), Администрация городского округа город Рыбинск (далее – Администрация), Департамент топлива, энергетики и регулирования тарифов Ярославской области (далее – Департамент по тарифам), открытое акционерное общество «Ярославская сбытовая компания» (далее – ОАО «ЯСК»).

Решением суда от 19.02.2008 г. в удовлетворении заявленных Обществом требований отказано.

ООО «ЭСК «Энергосервис» с решением суда не согласно, просит его отменить в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела, недоказанностью этих обстоятельств, которые суд посчитал установленными, несоответствием выводов суда фактическим обстоятельствам дела, и принять по делу новый судебный акт о признании недействительными оспариваемых решения и предписания УФАС. В апелляционной жалобе заявитель указывает на то, что условия обращения электрической энергии регулируются государством и потому не могут быть изменены соглашением участвующих в соответствующих отношениях сторон. В связи с этим действия по исполнению договора о намерениях от 01.09.2006 г. не могут рассматриваться как нарушение пунктов 3, 4 статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006 г. №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции). Недобросовестная конкуренция в виде создания преимуществ также не образует данное нарушение антимонопольного законодательства.

Кроме того, Общество считает несостоятельным вывод суда о предоставлении ему явных преимуществ и сокращению рынка для других энергосбытовых организаций, поскольку каждый потребитель вправе самостоятельно выбрать поставщика электроэнергии из действующих на рынке г. Рыбинска энергосбытовых организаций, интересы которых правоотношения заявителя и МУП «Рыбинская городская электросеть» никак не затрагивали. Таким образом, расторжение потребителями договоров с предприятием и заключение их с ООО «ЭСК «Энергосервис», нарушение пункта 42 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 г. №530 (далее – Правила функционирования розничных рынков), не могли привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции.

Администрация также не согласна с решением от 19.02.2008 г., просит отменить его в связи с несоответствием выводов суда обстоятельствам дела, и недоказанностью согласованности действий Департамента по тарифам, Администрации и хозяйствующих субъектов. В своей апелляционной жалобе Администрация обращает внимание на  то, что она не является стороной договора о намерениях от 01.09.2006 г. и не принимала участие в его исполнении, а действия Департамента по тарифам были совершены в рамках полномочий, предоставленных ему законом.

УФАС в отзывах считает доводы, изложенные в апелляционных жалобах, несостоятельными, а оспариваемое решение - законным и обоснованным. Все имеющиеся в решении суда выводы основаны на материалах дела. Установление Департаментом по тарифам на основании договора о намерениях от 01.09.2006 г. без соблюдения необходимой процедуры тарифа для Общества поставило под угрозу осуществление Предприятием энергосбытовой деятельности гарантирующего поставщика. Участие Администрации в заключении и исполнении договора о намерениях от 01.09.2006 г. подтверждается тем, что обязательства муниципального образования по данному договору относятся к ее полномочиям, на договоре имеется ее печать, Департаментом недвижимости согласованы договоры аренды недвижимого имущества между МУП «Рыбинская городская электросеть» и ООО «ЭСК «Энергосервис».

ОАО «ЯСК» в отзыве на апелляционную жалобу Общества также указало на необоснованность доводов заявителя и просило в удовлетворении жалобы отказать. По мнению ОАО «ЯСК», заключение и исполнение договора о намерениях от 01.09.2006 г. имело целью административными методами ограничить состав энергосбытовых компаний в зоне деятельности Предприятия, не допустить на данный рынок ОАО «ЯСК». Переписка МУП «Рыбинская городская электросеть» и ООО «ЭСК «Энергосервис» с потребителями лишила их возможности выбора энергосбытовой организации и права получать электрическую энергию от гарантирующего поставщика.

На основании статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в заседании суда апелляционной инстанции объявлялся перерыв с 23.04.2008 г. до 25.04.2008 г.

Лица, участвующие в деле, извещенные о времени и месте рассмотрения дела и перерыве в судебном заседании, явку представителей в суд не обеспечили. УФАС в отзывах на апелляционные жалобы ходатайствовал о рассмотрении дела без участия его представителей.

В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле.

Законность решения Арбитражного суда Ярославской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном в статьях 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 01.09.2006 г. городской округ город Рыбинск в лице Главы Сдвижкова Е.Н., МУП «Рыбинская городская электросеть» и ООО «ЭСК «Энергосервис» (далее – стороны) заключили договор о намерениях в целях формирования благоприятных условий для создания конкурентной среды на розничном рынке электрической энергии в рамках реформирования электроэнергетики РФ; соблюдения и защиты прав потребителей (абонентов) электроэнергии, предотвращения роста социальной напряженности в городе, которая может быть вызвана прекращением энергосбытовой деятельности Предприятия, привлечения инвестиций в социальную сферу г. Рыбинска, исполнения требований Федерального закона от 28.12.2004 г. №178-ФЗ «О внесении изменений в статью 6 Федерального закона «Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «Об электроэнергетике» от 26.03.2003 г. №36-ФЗ» (далее – Закон №178-ФЗ), которым предусмотрен перенос срока введения запрета на совмещение деятельности по передаче электрической энергии и оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике с деятельностью по производству и купле-продаже электроэнергии с 01.01.2005 г. на 01.04.2006 г.

Стороны договорились, что для достижения указанных целей Предприятие осуществляет мероприятия, обеспечивающие выполнение заявителем обязательств по снабжению электрической энергией абонентов, получающих ее в настоящее время по договорам с МУП «Рыбинская городская сеть», обеспечивает непрерывность процесса электроснабжения абонентов, в том числе населения, в процессе прекращения своей энергосбытовой деятельности, создает условия для трудоустройства в ООО «ЭСК «Энергосервис» высвобождающихся сотрудников Предприятия, обеспечивает передачу Обществу в аренду помещений, оборудования, организационной техники и информационного банка об абонентах г. Рыбинска, а городской округ оказывает заявителю необходимые содействие и помощь в организации энергосбытовой деятельности, выполнение функций по обеспечению снабжения электроэнергией абонентов и при заключении инвестиционных договоров.

Общество, в свою очередь, принимает на себя обязательства по снабжению электрической энергией абонентов, ранее обслуживаемых Предприятием, путем заключения с ними договоров в соответствии с законодательством, обеспечивает поставку им электрической энергии, создает условия для поэтапного приема на работу в создаваемые структурные подразделения работников МУП «Рыбинская городская электросеть».

Во исполнение договора о намерениях от 01.09.2006 г. между Предприятием (арендодатель) и Обществом (арендатор) с согласия Департамента недвижимости администрации городского округа город Рыбинск заключены договоры аренды муниципального недвижимого имущества от 01.05.2007 г. №№ 4936, 4937, 4938 и договор аренды оборудования от 01.05.2007 г.

Также на основании договора о намерениях проведена работа с абонентами, целый ряд договоров МУП «Рыбинская городская электросеть» с потребителями электроэнергии были расторгнуты, аналогичные договоры заключены ими с ООО «ЭСК «Энергосервис». Кроме того, Обществом (агент) и Предприятием (принципал) 30.04.2007 г. заключен договор №3004/207-ад, возлагающий на агента обязанность совершать от собственного имени по поручению принципала юридические и иные действия, необходимые для продажи третьи лицам (абонентам) электрической энергии, в том числе по заключению сделок (от своего имени или от имени принципала) и сбору денежных средств за отпущенную принципалом энергию.

Приказом Департамента по тарифам от 18.05.2007 г. №24 введено в действие постановление правления данного Департамента от 28.04.2007 г. №ППр-24-В/И, на основании которого ранее установленный для Предприятия, как гарантирующего поставщика, тариф на электрическую энергию, отпускаемую ОАО «ЯСК», распространен на Общество с момента вступления в силу договора между Рыбинским филиалом ООО «ЭСК «Энергосервис» и ОАО «ЯСК». В присвоении Обществу статуса гарантирующего поставщика отказано (письмо Департамента по тарифам от 17.05.2007 г. №01-07/998).

Также Общество предпринимало действия по заключению с ОАО «ЯСК» договора поставки электрической энергии в том же количестве, что получало Предприятие, по точкам поставки, соответствующим границам балансовой принадлежности энергосетей МУП «Рыбинская городская электросеть».    

06.04.2007 г. в Управление поступило письмо ОАО «ЯСК» исх.№07/665 с информацией о нарушении антимонопольного законодательства, в частности, о разделе товарного рынка по территориальному принципу. 

По итогам рассмотрения указанного обращения комиссией УФАС 28.08.2007 г. было принято решение по делу №03-03/18-07 о признании Администрации, Общества, Предприятия и Департамента по тарифам нарушившими требования пунктов 3, 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции. По мнению УФАС, согласованные действия, результатом которых является или может являться недопущение, ограничение или устранение конкуренции, состояли в заключении и реализации договора о намерениях от 01.09.2006 г., отказе гарантирующего поставщика от исполнения публичных договоров энергоснабжения в отношении части потребителей, необоснованное установление правлением Департамента тарифа на электрическую энергию, отпускаемую ОАО «ЯСК» гарантирующим поставщикам и другим энергосбытовым (энергоснабжающим) организациям.

Администрации выдано предписание о прекращении нарушения антимонопольного законодательства, Департаменту по тарифам – об отмене постановления правления от 28.04.2007 г. №ППр-24-В/И, ООО «ЭСК «Энергосервис» и МУП «Рыбинская городская электросеть» - о восстановлении положения, существовавшего до нарушения антимонопольного законодательства. В частности Обществу предписано совершить действия, направленные на расторжение договоров аренды недвижимого имущества от 01.05.2007 г. №№ 4936, 4937, 4938, договора аренды оборудования от 01.05.2007 г., договоров энергоснабжения с потребителями, заключенных вследствие незаконного сокращения Предприятием, гарантирующим поставщиком, сбытовой деятельности.

He согласившись с решением УФАС и предписанием №1726/03-03, заявитель оспорил их в Арбитражном суде Ярославской области.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции признал правомерным вывод УФАС о том, что в связи с вступлением в силу с 08.09.2006 г. Правил функционирования розничных рынков договор о намерениях от 01.09.2006 г., заключенный во исполнение статьи 6 Федерального закона от 26.03.2003 г. №36-ФЗ, не мог исполняться так, как это предполагали стороны изначально, ставя целью разделение энергосбытовых и сетевых функций Предприятия и передачу Обществу энергосетевых функций, выполняемых МУП «Рыбинская городская электросеть». Учитывая, что передача заявителю рынка энергосбытовых услуг в г. Рыбинске в границах электросетей и зоны деятельности Предприятия, осуществленная с нарушением порядка, установленного пунктом 42 Правил функционирования розничных рынков, привела к созданию явных преимуществ для ООО «ЭСК «Энергосервис» и сокращению в связи с этим указанного товарного рынка для иных энергосбытовых организаций, в том числе ОАО «ЯСК», претендовавшей на получение статуса гарантирующего поставщика в случае отказа от него МУП «Рыбинская городская электросеть», суд признал доказанным факт нарушения антимонопольного законодательства.

Исследовав материалы дела, изучив доводы