Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 29.04.2010 по делу n А82-16053/2009. Отменить решение, Утвердить мировое соглашение, Прекратить производство по делу (ст.139, 269 АПК)

ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г.Киров, ул.Хлыновская, 3, http://2aas.arbitr.ru

Постановление

арбитражного суда апелляционной инстанции

г.Киров

30 апреля 2010 года                                                         Дело №А82-16053/2009-7

Резолютивная часть постановления объявлена        28 апреля 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен                   30 апреля 2010 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Поляковой С.Г.,

судей Поляшовой Т.М., Великоредчанина О.Б.,

при ведении протокола судебного заседания Шмыриной А.М.,

без участия в судебном заседании представителей сторон,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Домостроительная компания «КЛЕСТ»

на решение Арбитражного суда Ярославской области от 18.02.2010 по делу №А82-16053/2009-7, принятое судом в составе судьи Попкова В.Н.,

по иску закрытого акционерного общества «Московская акционерная страховая компания»

к открытому акционерному обществу «Домостроительная компания «КЛЕСТ»

о расторжении договора и взыскании 21 023 139 руб. 11 коп.,

установил:

закрытое акционерное общество «Московская акционерная страховая компания» (далее ЗАО «МАКС», истец) обратилось в Арбитражного суда Ярославской области с иском (с учетом уточнений) к открытому акционерному обществу «Домостроительная компания «КЛЕСТ» (далее ОАО «КЛЕСТ», ответчик, заявитель) о расторжении договора от 14.04.2008 №М12-03 и взыскании 20 168 120 руб. авансовых платежей и пени за неисполнение обязательств по договору.

Правовым основанием заявленных требований истец указал статьи 15, 309, 450, 708, 715 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ).

Ответчик предъявил встречное исковое заявление о взыскании 3 474 353 руб. пеней за нарушение сроков оплаты работ по договору.

Решением Арбитражного суда Ярославской области от 18.02.2010 договор от 14.04.2008 №М12-03 на строительство жилого комплекса в составе пяти домов из клееного бруса «под ключ» по адресу: Костромская область, Костромской район, п.Трифоныч, усадьба А.Ф. Витова «Богдановой», заключенный между ОАО «КЛЕСТ» и ЗАО «МАКС» расторгнут. С ОАО «КЛЕСТ» в пользу ЗАО «МАКС» взыскано 18 361 103 руб. в качестве возврата авансовых платежей, 1 000 000 руб. пени, 102 000 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины. В остальной части в удовлетворении первоначального иска отказано. Взыскано с ЗАО «МАКС» в пользу ОАО «КЛЕСТ» 1 000 000 руб. пени, 28 871 руб. 77 коп. в возмещение расходов по уплате госпошлины. В остальной части в удовлетворении встречного иска отказано.

Судом решено выдать исполнительный лист на взыскание с ОАО «КЛЕСТ» в пользу ЗАО «МАКС» 18 361 103 руб. – на возврат авансовых платежей, 73 128 руб. 23 коп. в возмещение расходов по уплате госпошлины.

Не согласившись с принятым решением, ОАО «КЛЕСТ» обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указал, что не согласен с расторжением договора, поскольку ненадлежащее исполнение обязательств истцом не позволяло исполнителю соблюдать собственные договорные обязательства. В рамках договора исполнителем были проведены работы по комплектации и устройству кровли дома №1 на 1 100 824 руб. Акты приема-передачи работ направлены истцу. Истец, ссылаясь на незначительные замечания, отказался от приемки работ. Работы по сборке дома №1 в комплектации пункта 2.2 договора выполнены исполнителем в соответствии с условиями договора и дополнительного соглашения №4. Работы не приняты и не оплачены заказчиком. Также исполнителем изготовлен брусовые комплект жилого дома №2, который не принят заказчиком. В соответствии с актом взаиморасчетов на 12.02.2010 остаток неосвоенных средств по договору составляет 6 234 884 руб.

Также заявитель ходатайствовал о проведении строительно-технической экспертизы в целях определения объема выполненных работ и их качества.

Законность решения Арбитражного суда Ярославской области от 18.02.2010 проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Стороны явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом, что подтверждается почтовыми уведомлениями, просили рассмотреть жалобу без участия своих представителей.

В соответствии с пунктом 1 статьи 123, пунктами 3, 5 статьи 156, пунктом 1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба заявителя рассмотрена в отсутствие представителей указанных лиц.

Арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части.

05.04.2010 от ОАО «КЛЕСТ» в арбитражный суд поступило ходатайство об утверждении мирового соглашения с приложением оригинала мирового соглашения, подписанного сторонами. По условиям мирового соглашения ответчик обязался передать истцу на объекте строительства комплект конструкций гостевого дома №2 в полном объеме, произвести консультации по сборке комплекса конструкций гостевого дома №2 с выездом на объект по заявке истца. При условии выполнения обязательства общая сумма задолженности составляет 8 289 221 руб. и выплачивается в соответствии с установленным графиком. В случае невыполнения ответчиком вышеизложенного обязательства, общая сумма задолженности 18 434 231 руб. подлежит взысканию с ответчика. В приложении к мировому соглашению стороны согласовали спецификации на комплект гостевого дома, комплект стеновых конструкций, материалы для устройства пола и потолка.

17.04.2010 ЗАО «МАКС» представило в арбитражный суд ходатайство об утверждении мирового соглашения, указав, что ответчиком мировое соглашение частично исполнено.

Исследовав представленные доказательства, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что заявленное ходатайство подлежит удовлетворению, производство по делу - прекращению в силу следующего.

В соответствии с частью 4 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации стороны могут закончить дело мировым соглашением.

Порядок заключения мирового соглашения установлен в главе 15 (статьи 138-142) Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Стороны могут урегулировать спор, заключив мировое соглашение, если это не противоречит федеральному закону. Мировое соглашение может быть заключено сторонами на любой стадии арбитражного процесса и при исполнении судебного акта. Мировое соглашение утверждается арбитражным судом.

Согласно статье 140 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации мировое соглашение заключается в письменной форме и подписывается сторонами или их представителями при наличии у них полномочий на заключение мирового соглашения, специально предусмотренных в доверенности.

Мировое соглашение должно содержать согласованные сторонами сведения об условиях, о размере и о сроках исполнения обязательств друг перед другом или одной стороной перед другой.

В мировом соглашении могут содержаться условия о распределении судебных расходов и иные условия, не противоречащие федеральному закону.

В соответствии со статьей 141 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации мировое соглашение утверждается арбитражным судом, в производстве которого находится дело. Арбитражный суд не утверждает мировое соглашение, если оно противоречит закону или нарушает права и законные интересы других лиц.

Рассмотрев условия мирового соглашения и обстоятельства дела, суд апелляционной инстанции не усматривает в мировом соглашении противоречий закону или нарушений прав и законных интересов других лиц.

Условия мирового соглашения не выходят за пределы предмета спора, направлены на урегулирование правоотношений по обоюдному согласию. Мировое соглашение подписано уполномоченными лицами (генеральным директором ЗАО «МАКС» Н.В. Мартьяновой и заместителем генерального директора ОАО «КЛЕСТ» А.А. Смирновым по доверенности от 31.03.2010) и скреплено печатями организаций.

В связи с изложенным на основании части 2 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации производство по делу подлежит прекращению с отменой ранее принятого судебного акта.

Руководствуясь статьями 141, 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Ярославской области от 18.02.2010 по делу №А82-16053/2009-7 отменить.

Утвердить мировое соглашение, заключенное между закрытым акционерным обществом «Московская акционерная страховая компания» и открытым акционерным обществом «Домостроительная компания «КЛЕСТ», следующего содержания:

«ЗАО «Московская акционерная страховая компания» (ЗАО «МАКС») (далее – Истец), в лице Генерального директора Мартьяновой Н.В., действующей на основании Устава, с одной стороны, и Открытое акционерное общество «ДСК «КЛЕСТ» (далее Ответчик), в лице Генерального директора Соловьева А.Е., действующего на основании Устава, с другой стороны, являющиеся сторонами по делу №А82-16053/2009-7, в соответствии с положениями ст.ст. 41, 49, 138-142 АПК РФ, заключили Мировое соглашение о следующем:

1. Решением Арбитражного суда Ярославской области от 18.02.2010 по делу №А82-16053/2009-7 в пользу Истца, с учетом зачета в порядке ч.5 ст.170 АПК РФ, взыскано:

- 18 361 103 рубля в качестве возврата авансовых платежей по договору №М 12-03 от 14.04.2008г.,

- 73 128 руб. в качестве возмещения расходов по госпошлине.

Всего с Ответчика в пользу Истца подлежит взысканию сумма в размере 18 434 1231 рублей.

2. Ответчик обязуется в срок до 15.04.2010 доставить, разгрузить и передать Истцу на объекте строительства по адресу: Костромская область, Костромской район, п.Трифоныч, усадьба А.Ф. Витова «Богданово», комплект конструкций гостевого дома №2 в полном объеме, согласно проекта, разработанного ООО «Дизайн-Н» по договору с ОАО ДСК «Клест» для ЗАО «МАКС» и прилагаемых спецификаций (Приложения №1, 2, 3, 4, 5) к Мировому соглашению).

В случае несоответствия проекту или спецификации, поставленных изделий комплекта по количеству, размерам или другим параметрам, Ответчик обязуется заменить или допоставить на объект данные изделия в нужном объеме, в соответствии с проектом. Данное условие действует до момента окончания сборки комплекта конструкций гостевого дома №2.

Ответчик обязуется произвести консультации по сборке комплекта конструкций гостевого дома №2 с выездом на объект по заявке Истца.

Ответчик предоставляет гарантию на изделия комплекта на срок один год, при условии соблюдения правил эксплуатации. Ответчик обязуется предоставить инструкцию и чертежи по сборке комплекта конструкций гостевого дома №2.

Акт приема-передачи комплекта дома №2 составляется сторонами в трех экземплярах: по одному для каждой стороны, один экземпляр представляется Ответчиком в арбитражный суд не позднее 2 (двух) дней с момента его подписания сторонами.

3. При условии выполнения Ответчиком настоящего обязательства, предусмотренного п.2 настоящего мирового соглашения, общая сумма задолженности, указанная в п. 1 настоящего мирового соглашения, уменьшается на сумму 10 145 010 рублей, и составляет – 8 289 221 рубль.

Указанная сумма 8 289 221 рубль выплачивается Ответчиком Истцу по реквизитам, прилагаемым к Мировому соглашению, в соответствии со следующим графиком:

- до 01.04.2010г. – 2 000 000 рублей

- до 01.05.2010г. – 2 000 000 рублей

- до 01.06.2010г. – 2 000 000 рублей

- до 01.07.2010г. – 2 289 221 рубль.

4. В случае невыполнения Ответчиком обязательства, предусмотренного п.2 настоящего мирового соглашения, общая сумма задолженности 18 434 231 руб. (п.1) подлежит взысканию с Ответчика в полном объеме без дополнительного решения суда, на основании исполнительного листа, выдаваемого в соответствии с Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.

5. В случае невыполнения Ответчиком обязательства, предусмотренного п.3 настоящего мирового соглашения, взыскание суммы 8 289 221 рубль производится в принудительном порядке, на основании исполнительного листа, выдаваемого в соответствии с Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.

6. Все приложения к данному мировому соглашению являются неотъемлемой частью мирового соглашения.

7. Ответчик уведомлен о последствиях неисполнения в добровольном порядке настоящего мирового соглашения, предусмотренных ч.2 ст. 142 АПК РФ.

Приложение:

1.                    Приложение №1 к Мировому соглашению – спецификация на комплект гостевого дома №2.

2.                    Приложение №2 к Мировому соглашению – комплект брусовых стеновых конструкций.

3.                    Приложение №3 к Мировому соглашению – комплект балок.

4.                    Приложение №4 к Мировому соглашению – материалы для устройства пола.

5.                    Приложение №5 к Мировому соглашению – материалы для устройства потолка.

6.                    Банковские реквизиты ЗАО «МАКС» на 1 л.»

Производство по иску закрытого акционерного общества «Московская акционерная страховая компания» к открытому акционерному обществу «Домостроительная компания «КЛЕСТ» и встречному иску открытого акционерного общества «Домостроительная компания «КЛЕСТ» к закрытому акционерному обществу «Московская акционерная страховая компания» прекратить.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в установленном порядке.

Председательствующий                                                    С.Г. Полякова

Судьи                                                                                      Т.М. Поляшова

О.Б. Великоредчанин