Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.03.2010 по делу n А68-10908/09. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

300041,  г. Тула,  ул. Староникитская, д[email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула

31 марта 2010 года

Дело № А68-10908/09

Резолютивная часть постановления объявлена 26 марта 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме 31 марта 2010 года

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Полынкиной Н.А.,

судей  Игнашиной Г.Д., Стахановой В.Н.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Гуленковой И.А.,

при участии: 

от заявителя: Сидорова Т.В. – представитель по доверенности от 10.06.2009, паспорт 70 03 № 035915,

от ответчика:  Писаренко Т.А. – госналогоинспектор отдела выездных проверок по доверенности от 31.12.2009 № 04-13/20913, Цыпина Е.Б. – старший госналогоинспектор отдела выездных проверок от 31.12.2009 № 04-13/20912, Шевченко Е.Г. – начальник юридического отдела от 31.12.2009 № 04-13/20911,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы ИФНС России по Центральному району г. Тулы и ООО «Авангард» на решение Арбитражного суда Тульской области от 11.01.2010  по делу № А68-10908/09 (судья Чубарова Н.И.),

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Авангард» (далее – ООО «Авангард», Общество) обратилось в Арбитражный суд Тульской области с заявлением о признании незаконным решения № 30 от 17.07.2009, вынесенного ИФНС России по Центральному району г. Тулы, о привлечении ООО «Авангард» к ответственности за совершение налогового правонарушения, в части доначисления налога на прибыль в размере 125 237 руб., пени по налогу на прибыль в размере 11 318 руб. 24 коп., единого социального налога в размере 4 003 837 руб. 20 коп. и соответствующих ему пени, штрафа по единому социальному налогу в полном размере (с учетом уточнений).

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, было привлечено общество с ограниченной ответственностью «Управляющая компания хлебопекарного производства» (далее – ООО «УКХП»).

Принятым судом первой инстанции решением от 11.01.2010 заявленные ООО «Авангард» требования удовлетворены частично, оспариваемое им решение признано недействительным в части привлечения Общества к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ, в виде штрафа в сумме 558 012 руб. за неполную уплату единого социального налога; доначисления налога на прибыль организаций в сумме 125 237 руб., пени по налогу на прибыль организаций в сумме 11 318 руб. 24 коп. как не соответствующее ст.ст. 112, 247, 252 НК РФ. В удовлетворении остальной части требований отказано.

ООО «Авангард», не согласившись с указанным решением в части отказа в признании незаконным решения налогового органа в части доначисления единого социального налога в размере 4 003 837 руб. 20 коп. (в судебном заседании апелляционной инстанции Общество уточнило данную сумму, так как в апелляционной жалобе сумма 4 187 695 руб. 39 коп. – указана ошибочно), пени в размере 1 400 883 руб. 69 коп., обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение в оспариваемой части отменить и принять по делу новый судебный акт.

При этом заявитель жалобы указывает, что выводы суда, изложенные в решении, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и сделаны без учета требований ст.ст. 236, 239 НК РФ. По мнению заявителя, налоговым органом неправомерно произведено доначисление ЕСН по выплатам в пользу всех работников ООО «УКХП», тогда как определять трудовые взаимоотношения налоговый орган мог лишь в отношении 25 человек, переведенных от заявителя в ООО «УКХП».

 ИФНС России по Центральному району г. Тулы также подана апелляционная жалоба на принятое судом первой инстанции решение, в которой налоговый орган просит его отменить в части уменьшения суммы налога на прибыль на сумму доначислений по ЕСН, снижения размера штрафных санкций, взыскания государственной пошлины с налогового органа и отказать заявителю в удовлетворении требований в этой части.

При этом ИФНС России по Центральному району г. Тулы указывает, что невключение налоговым органом в расходы при исчислении налоговой базы для расчета налога на прибыль суммы доначисленного ЕСН не лишает заявителя права на подачу в порядке ст. 81 НК РФ уточненной налоговой декларации по налогу на прибыль. Неуплата налога в срок должна быть компенсирована погашением задолженности по налоговому обязательству, полным возмещением ущерба, понесенного государством в результате несвоевременного внесения налога. Поэтому к сумме не внесенного в срок налога (недоимки) налоговый орган вправе добавить дополнительный платеж - пеню как компенсацию потерь государственной казны в результате недополучения налоговых сумм в срок. Согласно положениям ст.ст. 101, 112 НК РФ обязанность по установлению обстоятельств, смягчающих ответственность, и снижению размера штрафных санкций возложена и на налоговые органы. Налоговый орган также не согласен со взысканием государственной пошлины, так как в соответствии со ст. 14 Федерального закона от 25.12.2008 № 281-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» внесены изменения в п. 1 ст. 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации. В соответствии с внесенными изменениями государственные органы, органы местного самоуправления, выступающие по делам, рассматриваемым в арбитражных судах, в качестве истцов или ответчиков освобождены от уплаты государственной пошлины по делам, рассматриваемым в арбитражных судах, поскольку выступают в защиту государственных и (или) общественных интересов.

Согласно ч. 5 ст. 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части.

При рассмотрении апелляционных жалоб суд руководствуется указанной нормой и проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции по эпизодам налога на прибыль и ЕСН, с оценкой которых не согласились заявители жалоб.

Законность и обоснованность решения от 20.11.2009 проверены в соответствии со ст. ст. 266, 268 АПК РФ. При этом судом апелляционной инстанции оснований для его отмены, предусмотренных ст. 270 АПК РФ, не установлено.

 Как следует из материалов дела и установлено судом, ИФНС России по Центральному району г. Тулы проведена выездная налоговая проверка ООО «Авангард» по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты разных налогов за период с 01.01.2005 по 31.12.2007, налога на доходы физических лиц с 01.01.2005 по 22.09.2008. Результаты проверки отражены в акте от 28.05.2009 № 24.

Решением от 17.07.2009 № 219 ООО «Авангард» привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ, в виде взыскания штрафа, в сумме 135 790 руб. 20 коп. за неполную уплату единого социального налога, зачисляемого в Федеральный бюджет за 2006 год; в сумме 171 259 руб. 10 коп. за неполную уплату единого социального налога, зачисляемого в Федеральный бюджет за 2007 год; в сумме 65 631 руб. 90 коп. за неполную уплату единого социального налога, зачисляемого в фонд социального страхования за 2006 год;  в сумме 138 290 руб. 60 коп. за неполную уплату единого социального налога, зачисляемого в Федеральный фонд социального страхования за 2007 год; в сумме 24 894 руб. 90 коп. за неполную уплату единого социального налога, зачисляемого в Федеральный фонд обязательного медицинского страхования за 2006 год; в сумме 31 397 руб. 50 коп. за неполную уплату единого социального налога, зачисляемого в Федеральный фонд обязательного медицинского страхования за 2007 год; в сумме 45 263 руб. 40 коп. за неполную уплату единого социального налога, зачисляемого в территориальные фонды обязательного медицинского страхования; в сумме 57 086 руб. 40 коп. за неполную уплату единого социального налога, зачисляемого в территориальные фонды обязательного медицинского страхования за 2007 год;

начислены пени по состоянию на 17.07.2009, в частности: по налогу на прибыль организаций, зачисляемому в федеральный бюджет, в сумме 2836 руб. 55 коп.; по налогу на прибыль организаций, зачисляемому в бюджет субъекта РФ, в сумме 8 481 руб. 69 коп.; по единому социальному налогу, зачисляемому в федеральный бюджет, в сумме 730274 руб. 38 коп.; по единому социальному налогу, зачисляемому в территориальные фонды обязательного медицинского страхования, в сумме 258 970 руб. 07 коп.; по единому социальному налогу, зачисляемому в фонд социального страхования, в сумме 287 615 руб. 59 коп.; по единому социальному налогу, зачисляемому в Федеральный фонд обязательного медицинского страхования, в сумме 124 023 руб. 55 коп.;

ООО «Авангард» в решении предложено уплатить указанные выше штраф, пени, а также недоимку, в частности: по налогу на прибыль организаций, зачисляемому в бюджет субъектов РФ, в сумме 33 918 руб.; по налогу на прибыль организаций, зачисляемому в федеральный бюджет, в сумме 91 319 руб.; по единому социальному налогу, зачисляемому в территориальные фонды обязательного медицинского страхования, в сумме 697 949 руб. 21 коп.; по единому социальному налогу, зачисляемому в федеральный бюджет, в сумме 2 093 847 руб. 71 коп.; по единому социальному налогу, зачисляемому в фонд социального страхования, в сумме 1 039 956 руб. 45 коп; по единому социальному налогу, зачисляемому в Федеральный фонд обязательного медицинского страхования, в сумме 355 942 руб. 02 коп.

Указанное решение ООО «Авангард» в порядке ст. 101.2 НК РФ было обжаловано в Управление Федеральной налоговой службы по Тульской области. Решением УФНС по Тульской области от 11.09.2009 № 247-А апелляционная жалоба налогоплательщика оставлена без удовлетворения, а решение Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам Тульской области от 17.07.2009 № 30 – без изменения.

Не согласившись с вынесенным налоговым органом по результатам проверки решением, ООО «Авангард» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании его недействительным в части: доначисления налога на прибыль в размере 125 237 руб., пени по налогу на прибыль в размере 11 318,24 руб., единого социального налога в размере 4 187 695 руб. 39 коп., пени в размере 1 400 883 руб. 69 коп., а также в части привлечения к налоговой ответственности за неуплату единого социального налога в виде штрафа в размере 670 457 руб. 67оп.    ме 1 835 293 руб..штрафа, в частности,тренной иульской области________________________________________________________

Разрешая спор по существу в части тех эпизодов, которые обжалуются сторонами в апелляционном порядке, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

Эпизод «доначисление ЕСН в сумме 4 187 695 руб. 39 коп.».

Довод апелляционной жалобы ООО «Авангард» о том, что определять трудовые взаимоотношения налоговый орган мог лишь в отношении 25 человек, переведенных от заявителя в ООО «УКХП», является несостоятельным  в силу следующего.

В соответствии с п. 1 ст. 235 НК РФ плательщиками ЕСН признаются лица, производящие выплаты физическим лицам, в том числе организации.

В силу п. 1 ст. 236 НК РФ объектом обложения ЕСН для организаций, производящих выплаты физическим лицам, признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщиками в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых индивидуальным предпринимателям), а также по авторским договорам.

При этом пунктом 3 ст. 236 НК РФ предусмотрено, что выплаты и вознаграждения (вне зависимости от формы, в которой они производятся) не признаются объектом налогообложения, если у налогоплательщиков-организаций такие выплаты не отнесены к расходам, уменьшающим налоговую базу по налогу на прибыль организаций в текущем отчетном (налоговом) периоде.

В соответствии со ст. 346.11 Кодекса упрощенная система налогообложения организациями и индивидуальными предпринимателями применяется наряду с иными режимами налогообложения, определенными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах. Применение упрощенной системы налогообложения организациями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций, налога на имущество организаций и единого социального налога.

Установленные в ходе проведения мероприятий налогового контроля и при рассмотрении дела в суде обстоятельства дела позволили суду сделать вывод о том, что в рассматриваемом случае имеет место создание условий для целенаправленного уклонения Общества от уплаты ЕСН.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, ООО «Авангард»заключило с ООО «УКХП» договор возмездного оказания услуг, предметом которого являлись услуги по предоставлению работников технического и управленческого персонала для участия в процессе хлебопекарного производства, управления им и реализации готовой продукции.

ООО «Авангард» в один день - 11.02.2003 уволило 25 человек по основаниям, предусмотренным пунктом 5 части 1 статьи 77 Трудового кодекса РФ (перевод работника по его просьбе или с его согласия на работу к другому работодателю или переход на выборную работу (должность).

Уволенные из ООО «Авангард» работники были приняты в ООО «УКХП», что подтверждается табелями учета рабочего времени, реестрами сведений о доходах физических лиц и представленными приказами о приеме на работу, трудовыми договорами, а также свидетельскими показаниями опрошенных работников. Таким образом, основную часть сотрудников при создании ООО «УКХП» составляли работники ООО «Авангард».

Данный договор был заключен 01.02.2003, при этом одна из сторон данного договора – ООО «УКХП» - была зарегистрирована только 03.02.2003.

Фактически рабочие места, выполняемые трудовые функции, режим работы, подчиненность при выполнении трудовых обязанностей большинства работников в связи с переводом в ООО «УКХП» не изменились, что подтверждается табелями учета рабочего времени ООО «УКХП», свидетельскими показаниями опрошенных работников.

Начисление заработной платы за труд и выплата ее работникам фактически производились обществом «Авангард» за счет собственных средств. Согласно реестрам сведений о доходах физических лиц ООО «УКХП» работникам выплачено: в 2005 году — 11 782 027 руб. 11 коп. (сумма начисленных платежей по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование — 245 081 руб.), в 2006 году — 11 692 458 руб. 43 коп. (сумма начисленных платежей по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование — 1 519 137 руб.), в 2007 году — 15 403 868 руб. 18 коп. (сумма начисленных платежей по страховым взносам на обязательное пенсионное