Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.11.2009 по делу n А23-3291/09А-3-157. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 300041,  г. Тула,  ул. Староникитская,  д.1

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула                                                                                          

30 ноября 2009 года                                                                                Дело № А23-3291/09А-3-157

Резолютивная часть постановления объявлена 24 ноября 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 30 ноября 2009 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего              Тучковой О.Г., судей                                            Еремичевой Н.В., Тимашковой Е.Н.,

по докладу судьи                         Тучковой О.Г.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Гуленковой И.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО «Сфера»

на решение Арбитражного суда Калужской области

от 07.09.2009 по делу № А23-3291/09А-3-157 (судья Носова М.А.), принятое

по заявлению Центра по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства УВД по Калужской области

к ООО «Сфера»

о привлечении к административной ответственности,

при участии в судебном заседании:

от заявителя: Понамарева С.А. – старшего инспектора по доверенности от 24.11.2009 №99/4507,

от ответчика: не явились, извещены надлежаще,

УСТАНОВИЛ:

   Центр по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства Управления внутренних дел по Калужской области (далее – УВД, административный орган, заявитель) обратился в Арбитражный суд Калужской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «СФЕРА» (далее – ООО «Сфера», Общество, ответчик) к административной ответственности, предусмотренной частью 4 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

          Решением Арбитражного суда Калужской области от 07.09.2009 заявленные требования удовлетворены.

Не согласившись с принятым судебным актом, ответчик обратился в апелляционную ин­станцию с жалобой.

Ответчик в судебное заседание не явился, о времени и месте судебного разбирательства извещен надлежащим образом, направил ходатайство о рассмотрении дела без участия своего представителя, в связи с чем апелляционная жалоба рассмотрена в порядке ст.ст. 266, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в его отсутствие. 

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав позицию представителя заявителя, суд апелляционной инстанции полагает, что решение суда первой инстанции отмене не подлежит, исходя из следующего.

Судом установлено, что 08.07.2009 УВД проведена проверка в аптеке ООО «Сфера», расположенной по адресу: с.Барятиио Барятинского района Калужской области, ул.Елкина, д.2.

В ходе проверки выявлено, что 08.07.2009 в данной аптеке Общество допустило реализацию лекарственных препаратов: 2 упаковок Амоксициллина 10 таблеток по 0,25 гр., серия №1571108; 1 упаковки Аскорина экспекторанта сиропа отхаркивающего средства, сироп от кашля, ёмкостью 100 мл, серия №3888091, без рецепта врача.

По данному факту составлен протокол осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 08.07.2009, акт покупки от 08.07.2009, отобраны объяснения у Полозовой Т.А., работающей фармацевтом в данной аптеке, составлены протокол изъятия вещей и документов от 08.07.2009 (л.д.9-14). Согласно протоколу изъятия вещей и документов от 08.07.2009 вышеуказанные лекарственные препараты были изъяты.

В отношении ООО «Сфера»  в присутствии законного представителя юридического лица - директора Общества, действовавшего по специальной доверенности от 27.07.2009, по выявленному административному правонарушению составлен протокол об административном правонарушении от 28.07.2009 №021808/901 по ч.4 ст.14.1 КоАП РФ.

В этой связи на основании  ч.3 ст.23.1 КоАП РФ административный орган обратился в Арбитражный суд Калужской области с заявлением о привлечении общества к административной ответственности.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о доказанности факта реализации ответчиком лекарственных препаратов без рецепта врача.

Осуществление предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), образует состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 4 ст. 14.1 КоАП РФ.

При этом понятие грубого нарушения устанавливается Правительством Российской Федерации в отношении конкретного лицензируемого вида деятельности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»  фармацевтическая деятельность подлежит лицензированию.

При осуществлении лицензируемого вида деятельности лицензиат обязан соблюдать лицензионные требования и условия, под которыми понимается совокупность установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий (статья 2 Федерального закона №28-ФЗ).

Порядок лицензирования фармацевтической деятельности, а также лицензионные требования и условия осуществления фармацевтической деятельности определены в Положении о лицензировании фармацевтической деятельности, утвержденном постановлением Правительства Российской Федерации от 06.07.2006 №416.

В силу пункта 5 Положения осуществление лицензируемой деятельности с грубым нарушением лицензионных требований и условий влечет за собой ответственность, установленную законодательством Российской Федерации. При этом под грубым нарушением понимается невыполнение лицензиатом требований и условий, предусмотренных подпунктами «а» - «д» пункта 4 Положения.

Согласно пункту 4 Положения лицензионными требованиями и условиями при осуществлении фармацевтической деятельности являются, в частности, соблюдение лицензиатом, осуществляющим розничную торговлю лекарственными средствами, требований статьи 32 Федерального закона от 22.06.1998 №86-ФЗ «О лекарственных средствах» и Правил продажи лекарственных средств, утверждаемых в соответствии со статьей 26 Закона Российской Федерации «О защите прав потребителей» (подпункт «в»).

В пункте 3 статьи 32 Федерального закона от 22.06.1998 №86-ФЗ «О лекарственных средствах» (далее Федеральный закон N 86-ФЗ) установлено, что перечень лекарственных средств, отпускаемых без рецепта врача, пересматривается и утверждается один раз в пять лет федеральным органом исполнительной власти, в компетенцию которого входит осуществление функций по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере обращения лекарственных средств. Дополнение к перечню публикуется ежегодно.

Правила и порядок отпуска лекарственных средств определяются и утверждаются федеральным органом исполнительной власти, в компетенцию которого входит осуществление функций по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере обращения лекарственных средств (пункт 4 статьи 32 Федерального закона №86-ФЗ).

В соответствии с пунктом 76 Правил продажи отдельных видов товаров, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 19.01.1998 №55, который согласуется с пунктом 6.1 Отраслевого стандарта «Правила отпуска (реализации) лекарственных средств в аптечных организациях. Основные положения» (ОСТ 91500.05.0007-2003), утвержденного приказом Министерства здравоохранения Российской Федерации от 04.03.2003 №80, продажа лекарственных препаратов производится на основании предъявляемых покупателями рецептов врачей, оформленных в установленном порядке, а также без рецептов по перечню, утверждаемому Министерством здравоохранения и социального развития Российской Федерации.

В пункте 2.1 Порядка отпуска лекарственных средств, утвержденного приказом Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 14.12.2005 №785, установлено, что все лекарственные средства, за исключением включенных в перечень лекарственных средств, отпускаемых без рецепта врача, должны отпускаться аптечными учреждениями (организациями) только по рецептам, оформленным в установленном порядке на рецептурных бланках соответствующих учетных форм.

Как установлено судом, в Перечне лекарственных средств, отпускаемых без рецепта врача, утвержденном приказом Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 13.09.2005 №578, лекарственные средства Амоксициллин, Аскорин экспекторант сироп отхаркивающего средства, сироп от кашля отсутствуют.

Таким образом, факт грубого нарушения обществом условий, предусмотренных лицензией (реализация лекарственных средств без рецепта врача), а также его вина в совершении данного правонарушения установлены судом и подтверждаются материалами дела.

С учетом изложенного апелляционная инстанция считает, что суд первой инстанции пришел к правильному выводу о наличии в действиях общества состава административного правонарушения, предусмотренного частью 4 статьи 14.1 КоАП РФ, и обоснованно привлек его к административной ответственности.

Факт совершения административного правонарушения ответчик не оспаривает.

Размер административного штрафа правомерно назначен судом с учетом п.2 ч.1 ст. 4.3 КоАП РФ.

Решением Арбитражного суда Калужской области от 08.04.2009 по делу №А23-943/09А-9-29 ООО «Сфера» уже привлекалось к административной ответственности по ч.4 ст. 14.1 КоАП РФ за аналогичное правонарушение (л.д.68-72).

В обоснование своей позиции Общество ссылается на нарушение порядка проведения проверки – отсутствие понятых, неподписание акта в момент его составления.

Указанный довод апелляционная инстанция отклоняет в силу следующего.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 25.7 КоАП РФ присутствие понятых обязательно лишь в случаях, предусмотренных данным Кодексом. В рассматриваемом случае привлечение понятых для фиксации выявленного правонарушения нормами Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях не предусмотрено, так как продажа лекарственных препаратов без рецепта врача была осуществлена до начала осмотра. При наличии других объективных доказательств (в том числе объяснения фармацевта, протокол об административных правонарушениях, изъятые лекарственные препараты) оснований считать правонарушение недоказанным не имеется.

Как правомерно указал суд первой инстанции, акт покупки от 08.07.2009 проверяющим составлен на печатной форме, подписан лицом, осуществившем покупку, и фармацевтом аптеки, продавшим лекарственные препараты, без замечаний, ввиду чего данное доказательство соответствует требованиям статьи 26.2 КоАП РФ.

Ссылка Общества в апелляционной жалобе на истечение срока давности привлечения к административной ответственности судом во внимание не принимается, поскольку правонарушение выявлено 08.07.2009, а 07.09.2009 Общество привлечено к административной ответственности, то есть в пределах двухмесячного срока, установленного ст. 4.5 КоАП РФ.

Доводы апелляционной жалобы основаны на неверном толковании норм материального права, в связи с чем судом во внимание не принимаются.

Процессуальных нарушений, влекущих безусловную отмену судебного акта, апелляционной инстанцией не выявлено.

При таких обстоятельствах основания для отмены решения суда отсутствуют.

Согласно ч. 4 ст.208 АПК РФ, ч. 5 ст. 30.2 КоАП РФ, п.13 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003 №2 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности и жалобы на принятые по таким заявлениям судебные акты государственной пошлиной не оплачиваются.

Поскольку Обществом при подаче апелляционной жалобы была уплачена по платежному поручению от 25.09.2009 №634 государственная пошлина в размере 1 000 руб., то она, в силу подп.1 п.1 ст.333.40 Налогового кодекса Российской Федерации, подлежит возврату из федерального бюджета.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

          решение Арбитражного суда Калужской области от 07.09.2009 по делу № А23-3291/09А-3-157 оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

         Возвратить из федерального бюджета обществу с ограниченной ответственностью «Сфера» (Калужская область, г.Киров, ул. Заводская, д.6) 1 000 руб. государственной пошлины, излишне уплаченной по платежному поручению от 25.09.2009 №634.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий                                                                                         О.Г. Тучкова

Судьи                                                                                                                       Н.В. Еремичева

                                                                                                                                  Е.Н. Тимашкова