Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.10.2009 по делу n А68-637/09-5/ГП-1-09. Изменить решение

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

300041,  г. Тула,  ул. Староникитская, д.1, web: www.20aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула

12 октября 2009 года

Дело № А68-637/09-5/ГП-1-09

Резолютивная часть постановления оглашена 19 августа 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  12 октября 2009 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Тиминской О.А.,

судей                                               Игнашиной Г.Д., Стахановой В.Н.,

по докладу судьи              Тиминской О.А., 

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы ОАО «Тульская энергосбытовая компания», Садоводческое некоммерческое товарищество №6 ТОЗ

на решение Арбитражного суда Тульской области

от 25 мая 2009 года по делу № А68-637/09-5/ГП-1-09 (судья Катухов В.И.), принятое

по исковому заявлению ОАО «Тульская энергосбытовая компания»

к Садоводческому некоммерческому товариществу №6 ТОЗ

3-е лицо: ОАО «Тулгорэлектросети»

о взыскании задолженности за безучетное потребление электороэнергии в размере 1 557 147,18 руб. за период с 08.08.2005 г. по 07.08.2008 г.

при участии: 

от заявителя: Зотова О.Ю.- представитель (дов. №50 от 01.11.2008- пост.)

от ответчика: Величко Ю.Е.- представитель правления ( протокол №22 от 25.05.2008 г.), Петухов Н.П.- представитель (дов. в деле л.д.35)

3-е лицо: Авдошин С.П.- ст.мастер (дов. №19 от 02.02.09 г. - пост), Шумейко Н.А. – ю/к (дов. №27 от 09.02.09 г. – пост.)

установил

 ОАО «Тульская энергосбытовая компания» (далее - Общество, ОАО «ТЭК») обратилось в Арбитражный суд Тульской области с иском  к Садоводческому некоммерческому товариществу №6 ТОЗ (далее –СНТ №6, товарищество) о взыскании задолженности по оплате безучетной фактически потребленной электроэнергии в размере 1 557 147,18 рублей.

Решением суда от 25.05.2009 года исковые требования удовлетворены частично: в пользу Общества взыскано 817825,56 руб. долга, в остальной части в иске отказано.

Не согласившись с данным судебным актом в неудовлетворенной и удовлетворенной частях соответственно, истец и ответчик подали апелляционные жалобы.

Изучив материалы дела, доводы апелляционных жалоб и отзывов на нее, заслушав лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции полагает, что решение подлежит изменению исходя из следующего.

 Судом установлено, что между Садоводческим некоммерческим товариществом №6 ТОЗ и МУП «Тулгорэлектросети» был заключен договор снабжения электрической энергией № 769 от 27.12.1999г.  В  соответствии  с условиями  договора МУП  «Тулгорэлектросети»  обязалось отпускать электроэнергию ответчику (п. 1.1).

В обязанности     ответчика     входила     оплата потребленной электроэнергии (п. 2.1), обеспечение безопасной эксплуатации находящихся в ведении   ответчика   электрических   сетей   и   исправность   используемых   им   приборов   и оборудования, сообщать энергоснабжающей организации о неисправности приборов учета электроэнергии (п. 2.4).

Соглашением от 03.05.2007г. к вышеуказанному договору между МУП «Тулгорэлектросети», ОАО «Тульская энергосбытовая компания» и СНТ № 6 ТОЗ стороны признали, что с 01.05.2007г. правопреемником прав и обязанностей МУП «Тулгорэлектросети» по договору № 769 от 27.12.1999г. (за исключением кредиторской и дебиторской задолженности, не считая авансов, полученных/выданных на 01.05.2007г.), возникших с даты заключения договора, является ОАО «Тульская энергосбытовая компания».

11.06.2008г. была проведена проверка на предмет правильности работы прибора учета электроэнергии, в ходе которой было установлено, что мощность токоприемников электроснабжения ответчика, фактически присоединенных к сетям МУП «Тулгорэлектросети», превысила мощность, фиксируемую средствами учета, на 68 % вследствие отсутствия тока во вторичной цепи фазы «В».

По результатам проверки были составлены Протокол проверки средств учета № 167/8 от 11.06.2008г. и Акт № 167/8 от 11.06.2008г. Протокол и Акт были подписаны председателем СНТ № 6 ТОЗ.

На основании установленного факта безучетного потребления электроэнергии МУП «Тулгорэлектросети» был произведен перерасчет потребленной электроэнергии за период с 08.08.2005г. по 07.08.2008г., стоимость фактически потребленной неучтенной электроэнергии составила 1 557 147,18 рублей. Указанная сумма была предъявлена ответчику для оплаты (счет-фактура № ГС-00035193 от 29.10.2008г.).

Неоплата ответчиком суммы задолженности явилась основанием для обращения ОАО «ТЭК» в суд с настоящим иском.

Частично удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции руководствовался статьей 539 (пункты 1 и 3) Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которой по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу ст. 544 Гражданского кодекса РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

 Статьей  543 Гражданского  кодекса  РФ предусмотрена        обязанность        абонента обеспечивать    надлежащее    техническое    состояние    и    безопасность    эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать  установленный  режим потребления

энергии.

Пунктом 152 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ N 530 от 31.08.2006 (далее - Правила), предусмотрено, что по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию. В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель.

Как усматривается из акта № 167/8 от 11.06.2008г., протокола проверки средств учета 167/8 от 11.06.2008г. мощность токоприемников электроснабжения ответчика, фактически присоединенных к сетям МУП «Тулгорэлектросети», превысила мощность, фиксируемую средствами учета, на 68 % вследствие отсутствия тока во вторичной цепи фазы «В». Указанные протокол и акт были подписаны председателем СНТ № 6 ТОЗ.

Пунктом 156 Правил функционирования розничных рынков электроэнергии в переходный период реформирования электроэнергетики, установлено, что стоимость выявленного объема безучетного потребления электрической энергии взыскивается энергосбытовой организацией с потребителя по договору энергоснабжения на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно абз.2 п.158 Правил сетевая организация осуществляет контрольные проверки приборов учета не реже 1 раза в полгода, если договором оказания услуг по передаче электрической энергии не установлено иное.

Между истцом и МУП «Тулгорэлектросети» заключен договор № 46 от 25.04.2007г. на оказание услуг по передаче электроэнергии. Дополнительным соглашением от 03.05.07 г.к договору стороны установили,    что    МУП    «Тулгорэлектросети» осуществляет        контрольные        проверки приборов учета не реже одного раза в три года.

На основании Постановления Главы администрации г.Тулы от 12.05.2008г. № 1694 МУП «Тулгорэлектросети» 21.01.2009г. реорганизовано в форме преобразования в ОАО «Тулгорэлектросети».

Истцом на основании произведенного МУП «Тулгорэлектросети» перерасчета потребленной электроэнергии за период с 08.08.2005г. по 07.08.2008г. была определена стоимость фактически потребленной неучтенной электроэнергии в размере 1 557 147,18 рублей в соответствии с действующими тарифами на момент составления акта о безучетном потреблении энергии.

Однако, поскольку ОАО «Тульская энергосбытовая компания» является правопреемником прав и обязанностей МУП «Тулгорэлектросети» на основании соглашения от 03.05.2007г. к договору № 769 от 27.12.1999г., суд первой инстанции пришел к выводу о том, что  взысканию с ответчика подлежит  задолженность за безучетное потребление электроэнергии за период с 03.05.2007г. по 07.08.2008г., что составляет 817 825,56 рублей.

Апелляционная инстанция находит данный вывод ошибочным

Суд первой инстанции в нарушение п.155 Правил рассчитал и взыскал сумму 817825 руб. исходя из объема бездоговорного потребления электроэнергии и исходя из срока, указанного в абз.3 п.155 Правил.

В то же время, как указанно выше, п.152 Правил разделяет понятие безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии, что на основании  п.155 Правил влияет на различное определение объема ( безучетного абз.2 и бездоговорного абз.3) потребления.

В рассматриваемом случае судом установлено, подтверждено материалами дела, и не оспаривается сторонами, имеет место безучетное потребление электроэнергии.

Согласно абз.2 п.155 Правил объем безучетного потребления электроэнергии определяется за весь период, истекший с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния точки поставки на розничном рынке(места присоединения энергопринимающего оборудования к электрическим сетям), уровня энергопотребления и состояния приборов учета потребителя либо, если указанная проверка не была проведена по вине сетевой организации, -с даты, не позднее которой она должна быть проведена.

В настоящем случае контрольная проверка технического состояния приборов учета не проводилась.

В соответствии с п.158 Правил  сетевая организация осуществляет контрольные проверки приборов учета не реже  одного раз в полгода, если договором оказания услуг по передаче электроэнергии не установлено иное.

В действующем договоре оказания услуг по передаче электроэнергии №46 от 25.04.07г. с учетом дополнительного соглашения от 03.05.07г., заключенном между ОАО «ТЭК» и ОАО «Тулгорэлектросети», сетевая организация осуществляет контрольные проверки приборов учета не реже одного раза в три года.

Однако данное условие действует только с 2007 года, в то время как истцом заявлена ко взысканию сумма задолженности в том числе за период 08.08.2005 г. по 02.05.2007 г., когда этого условия не было предусмотрено договором. Поэтому исходя общих принципов гражданского  законодательства оно не может иметь обратную силу и распространяться на ранее возникшие отношения.

Следовательно, по настоящему спору подлежит применению норма п.158 Правил, определяющая срок контрольной проверки не реже одного раза в полгода.

В этой связи  системное толкование абз.2 п.155 и п.158 Правил позволяет прийти к выводу, что расчет безучетного потребления электроэнергии должен производиться с даты, не позднее которой должна была быть проведена  контрольная проверка, т.е.  за шесть месяцев.

Апелляционная инстанцией проведен расчет, согласно которому сумма задолженности составляет 228024,34 рублей.

Довод апелляционной жалобы ОАО «ТЭК» о том что переход к нему прав от сетевой организации по взысканию задолженности, за исключением дебиторской, не считая авансов на 01.05.07 г., является обоснованным.

Однако применительно к настоящему спору он значения не имеет, поскольку, как указанно выше, и у сетевой организации права на взыскание стоимости выявленного объема безучетного потребления электроэнергии с 08.08.2005 г. по 02.05.2007 г.   не возникло бы.

По правилам ст.110 АПК РФ государственная пошлина по делу относится на стороны пропорционально удовлетворенным требованиям.

Руководствуясь ст.ст.269 п.2, 270 ч.1 п.4, 271 АПК РФ Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

         Решение суда первой инстанции от 25.05.2009 по делу № А68-637/09-5/ГП-1-09  изменить.

Взыскать с  Садоводческого некоммерческого товарищества №6 ТОЗ в пользу ОАО «Тульская энергосбытовая компания» 228024 руб. 34 коп. задолженности и 2824 руб. 15 коп. в возмещение расходов по госпошлине.

         Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в г.Брянске в двухмесячный срок со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

О.А. Тиминская

Судьи

Г.Д. Игнашина

В.Н.Стаханова