Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.07.2009 по делу n А62-4865/2008. Принять новый судебный акт (п.2 ст.269, ч.5 ст.270 АПК)

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

300041,  г. Тула,  ул. Староникитская, д.1

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула

02 июля 2009 года

Дело №А62-4865/2008

Резолютивная часть постановления объявлена  02 июля 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  02 июля 2009 года

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

 председательствующего Можеевой Е.И.,

 судей Каструбы М.В., Капустиной Л.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Цукановой А.А.,

рассмотрев в судебном заседании исковое заявление участника ООО «Гранит Зет» Цуканова Александра Борисовича к участнику ООО «Гранит Зет» Короткевичу Юрию Михайловичу, ООО «Гранит Зет», третье лицо: участник ООО «Гранит Зет» Зюзин Эрнест Геннадьевич, об исключении Короткевича Юрия Михайловича из состава участников общества с ограниченной ответственностью «Гранит Зет»,

при участии:

от истца: не явился, извещен;

от   ответчиков:  от Короткевича Ю.М. – Внукова Д.Е., представителя по доверенности от 23.12.2008; от ООО «Гранит Зет» -  не явился, извещен;

от третьего лица: не явился, извещен,

установил:

Цуканов Александр Борисович обратился в Арбитражный суд Смоленской области с иском к Короткевичу Ю.М., ООО «Гранит Зет» об исключении Короткевича Юрия Михайловича из состава участников общества с ограниченной ответственностью «Гранит Зет».

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен Зюзин Эрнест Геннадьевич.

Решением Арбитражного суда Смоленской области от 13.01.2009 в удовлетворении требований Цуканова А.Б. об исключении Короткевича Юрия Михайловича из состава участников общества с ограниченной ответственностью «Гранит Зет» отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, ООО «Гранит Зет» обратилось в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило решение Арбитражного суда Смоленской области от 13.01.2009 отменить.

Заявитель жалобы ссылался на то, что судом не принято во внимание, что своими действиями Короткевич Ю.М. злоупотребляет правами, предоставленными ему как участнику общества, нарушает свои обязанности и существенно затрудняет деятельность общества. В частности, обладая 5% долей в уставном капитале, Короткевич Ю.М. создает невозможные для нормальной работы общества условия и препятствует выходу общества из сложной финансовой ситуации.

Зюзин Э.Г. также обратился с апелляционной жалобой, в которой просил решение Арбитражного суда Смоленской области от 13.01.2009 отменить.

При этом заявитель ссылался на то, что он не был извещен о времени и месте судебного заседания, в связи с чем суд лишил его возможности реализовать права, закрепленные в ст. 41 АПК РФ.

Постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.03.2009 решение арбитражного суда Смоленской области от 13.01.2009 отменено по безусловным основаниям и дело №А62-4865/2008 принято к производству Двадцатого арбитражного апелляционного суда по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

Постановлением Федерального арбитражного суда Центрального округа постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.03.2009 по делу № А62-4865/2008 оставлено без изменения.

Как следует из материалов дела, предметом настоящего иска является  требование Цуканова Александра Борисовича к Короткевичу Ю.М., ООО «Гранит Зет» об исключении Короткевича Юрия Михайловича из состава участников общества с ограниченной ответственностью «Гранит Зет».

В судебном заседании представитель Короткевича Ю.М. пояснил, что с заявленными требованиями не согласен, просил в удовлетворении иска отказать.

Представители  истца, третьего лица и второго ответчика в судебное заседание не явились, о времени и месте его проведения извещены судом надлежащим образом.

Руководствуясь ст. ст. 123, 156 АПК РФ, суд рассмотрел исковые требования Цуканова А.Б. в отсутствие неявившихся лиц.

Изучив материалы дела, заслушав представителя ответчика,  апелляционный суд не находит оснований для удовлетворения заявленных требований, исходя из следующего.

Как усматривается из материалов дела, общество с ограниченной ответственностью «Гранит Зет» учреждено на основании решения участников и зарегистрировано 22.04.2002.

Участниками ООО «Гранит Зет» являются Цуканов А.Б., с долей в уставном капитале 70%, Зюзин Э.Г., с долей в уставном капитале общества 25%, и Короткевич Ю.М., с долей в уставном капитале общества 5%, что подтверждается выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц от 23.06.2008.

Ссылаясь на то, что Короткевич Ю.М.  грубо нарушает свои обязанности как участник общества, своими действиями  препятствует принятию решений, требующих единогласия всех участников, что существенно затрудняет деятельность общества, делая ее фактически невозможной,      Цуканов А.Б. обратился с настоящим иском в арбитражный суд.

Согласно ст. 10 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем десять процентов уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.

Исходя из смысла указанной нормы основаниями для исключения из общества участника являются грубое нарушение им своих обязанностей и совершение действий (бездействия), делающих невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняющих.

При этом согласно разъяснениям, содержащимся в п. 17 постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 19.12.99 N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", под действиями (бездействием) участника, которые делают невозможной деятельность общества либо существенно ее затрудняют, следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников общества, лишающее общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников, а при решении вопроса о том, является ли допущенное участником общества нарушение грубым, необходимо, в частности, принимать во внимание степень его вины, наступление (возможность наступления) негативных для общества последствий.

Таким образом, исключение участника из общества – это мера ответственности за виновное неисполнение обязанностей участника общества, применение которой возможно при явно негативном отношении участника к своим обязанностям.

В обоснование заявленного требования истец указывает на то, что участник ООО «Гранит Зет» Короткевич Ю.М., не являясь на внеочередные общие собрания участников общества, своим бездействием блокирует принятие решения о реорганизации общества, требующее единогласия.

В соответствии с частью 8 статьи 37 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и пунктом 13.4 устава ООО «Гранит Зет» решение по вопросу о реорганизации общества должно приниматься единогласно всеми участниками общества.

Из протоколов внеочередных общих собраний участников ООО «Гранит Зет» от 21.05.2007, от 23.06.2007, от 25.06.2008, в повестку дня которых включался вопрос о реорганизации общества, усматривается, что участник ООО «Гранит Зет» Короткевич Ю.М. на них не присутствовал и это не позволило принять решение по указанному вопросу повестки дня.

Возражая против заявленных требований, Короткевич Ю.М. ссылается на то, что свои обязанности участника общества он исполняет надлежащим образом, а о проведении внеочередных собраний участников общества он не был извещен, в связи с чем не мог обеспечить свою явку или явку своего представителя.

Согласно части 1 статьи 36 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» орган или лица, созывающее общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.

Иной порядок направления уведомления участнику общества уставом не предусмотрен.

В качестве доказательства уведомления Короткевича Ю.М. о проводимых  21.05.2007,  23.06.2007 и 25.06.2008 внеочередных собраниях ООО «Гранит Зет» Цуканов А.Б. представил извещения от 18.04.2007, 22.06.2007, 23.05.2008, а также реестры почтовой корреспонденции от соответствующей даты с оттисками печати почтового отделения Химки Московской области.

Вместе с тем, указанные реестры не являются бесспорным доказательством, подтверждающим факт получения Короткевичем Ю.М. корреспонденции от общества и, соответственно, его уведомления о проводении 21.05.2007,  23.06.2007 и 25.06.2008 внеочередных собраний участников ООО «Гранит Зет».

В соответствии с пунктом 12 Правил оказания услуг почтовой связи, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 15.04.2005 №221, почтовые отправления подразделяются на две категории: простые – принимаемые от отправителя без выдачи ему квитанции и доставляемые (вручаемые) адресату (его законному представителю) без расписки в получении и регистрируемые (заказные, собъявленной ценностью, обыкновенные) – принимаемые от отправителя с выдачей ему квитанции и вручаемые адресату (его законному представителю) с его распиской в получении.

Регистрируемые почтовые отправления могут пересылаться с описью вложения, с уведомлением о вручении и с наложенным платежом. Перечень видов и категорий почтовых отправлений, пересылаемых с описью вложения, с уведомлением о вручении и с наложенным платежом, определяется операторами почтовой связи.

Пунктом 32 Правил предусмотрена выдача отправителю квитанции, в которой указаны вид и категория почтового отправления, фамилия адресата (юридического лица), наименование объекта почтовой связи места назначения, номер почтового отправления.

С учетом вышеуказанного оттиск печати почтового отделения Химки Московской области на данных реестрах не может быть принят в качестве доказательства, свидетельствующего об отправке указанной в реестре корреспонденции заказным письмом.

Почтовые квитанции, сведения из отделения почтовой связи, которые подтверждали ли бы фактическое направление корреспонденции Короткевичу Ю.М. и ее вручение последнему, в материалах дела отсутствуют и истцом суду апелляционной инстанции не представлены.

В соответствии со ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Россисйкой Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

С учетом вышеизложенного надлежащих доказательств систематического уклонения Короткевича Ю.М. без уважительных причин от участия в общих собраниях, лишающего общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников, суду не представлено.

Более того, отсутствуют в материалах дела и доказательства, свидетельствующие о возникновении в связи с этим негативных для общества последствий и обстоятельств, создающих невозможность или существенное затруднение в деятельности общества.

При таких обстоятельствах, поскольку указанные истцом обстоятельства не подтверждены материалами дела, оснований для удовлетворения исковых требований Цуканова А.Б. не имеется.

В силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ государственная пошлина по иску и апелляционной жалобе относится на истца.

Руководствуясь ч. 5 ст. 270, ст. ст. 271, 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

в удовлетворении  требований Цуканова Александра Борисовича об исключении Короткевича Юрия Михайловича из состава участников общества с ограниченной ответственностью «Гранит Зет» отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

                 Е.И. Можеева

Судьи

                 М.В. Каструба

                 Л.А. Капустина