Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.02.2015 по делу n А68-5758/2012. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

11 февраля 2015 годаДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Староникитская ул., 1, г. Тула, 300041, тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected], сайт: http://20aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула                                                                                                        Дело № А68-5758/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 04.02.2015

Постановление в полном объеме изготовлено  11.02.2015

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Сентюриной И.Г., судей Можеевой Е.И. и Токаревой М.В., при ведении протокола секретарем Шамыриной Е.И., в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о месте и времени судебного заседания, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Козлова Константина Юрьевича на определение Арбитражного суда Тульской области от 02.12.2014 по делу                              № А68-5758/2012 (судья Волошина Н.А.), вынесенное по заявлению конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Фермер-К» Шевчук  Е.С. об установлении начальной продажной цены залогового имущества должника, по делу по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Фермер-К» (территория сельскохозяйственного комплекса «Фермер-К», Чернский район, Тульская область,             ОГРН 1037100576952, ИНН 7105031312) о признании несостоятельным (банкротом), установил следующее.

Ликвидатор общества с ограниченной ответственностью «Фермер-К» (далее – ООО «Фермер-К») обратился в Арбитражный суд Тульской области с заявлением о признании ликвидируемого должника несостоятельным (банкротом).

Решением Арбитражного суда Тульской области от 10.10.2012 в удовлетворении заявленного требования отказано.

Постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.06.2013 решение суда от 10.10.2012 отменено, ООО «Фермер-К» признано несостоятельным (банкротом) по признакам ликвидируемого должника, конкурсным управляющим утверждена Шевчук Елена Сергеевна (адрес для корреспонденции: г. Тула, ул. Фрунзе, д.7, оф. 1).

Управляющий обратился в суд с заявлением об установлении начальной продажной цены имущества должника, находящегося в залоге у кредитора                         ООО ТД «Агроторг».

Определением суда от 09.10.2014 судом была назначена экспертиза для определении рыночной стоимости материальных активов ООО «Фермер-К» по состоянию на дату проведения экспертизы, являющихся предметом залога в ЗАО «Фирма «Оценщик».

Определением суда от 02.12.2013 начальная продажная цена имущества ООО «Фермер-К», находящегося в залоге у ООО «ТД «Агроторг», установлена в размере                  194 793 232 руб. с учетом НДС.

Не согласившись с судебным актом, представитель участников должника – Козлов Константин Юрьевич обратился в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой об его отмене, впоследствии дополнив ее. Мотивируя позицию, заявитель указывает, что установление стоимости в размере 80 % от оценочной не отвечает целям банкротства. Считает, что, в силу вступивших в силу с 01.01.2015 изменений в пункт 2 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации, заложенное имущество должно реализоваться по цене без учета налога на добавленную стоимость (далее – НДС). Полагает, что при вынесении обжалуемого определения судом не учтено, что стоимость двух земельных участков, включенных в состав залогового имущества, определена без учета НДС, так как их реализация не облагается таким видом налога.

ООО «ТД «Агроторг» представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором возражает против ее доводов, определение суда просит оставить без изменения, а жалобу – без удовлетворения.

Управляющий представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором считает определение суда подлежащим изменению, поскольку судом первой инстанции не учетно, что продажа земельных участков не облагается НДС.

Участвующие в деле о банкротстве лица в судебное заседание представителей не направили. Суд апелляционной инстанции считает возможным рассмотреть дело в отсутствие надлежаще извещенных участвующих в деле о банкротстве лиц в соответствии со статьями 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – Кодекс).

Обжалуемый судебный акт в проверен судом апелляционной инстанции в порядке статей 266 и 268 Кодекса в пределах доводов апелляционной жалобы и возражений управляющего.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзывов, считает обжалуемый судебный акт подлежащим изменению, исходя из следующего.

Как указывалось выше, постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.06.2013 ООО «Фермер-К» признано несостоятельным (банкротом) по признакам ликвидируемого должника.

В реестр требований кредиторов ООО «Фермер-К» установлены требования                         ООО «ТД «Агроторг», которые обеспечены залогом имущества должника, в том числе здания и сооружения, земельные участки, транспортные средства, оборудование и инвентарь.

Управляющий обратился в суд с заявлением об установлении начальной продажной цены имущества должника, находящегося в залоге у кредитора                         ООО ТД «Агроторг».

Определением суда от 09.10.2014 судом была назначена экспертиза об определении рыночной стоимости материальных активов ООО «Фермер-К» по состоянию на дату проведения экспертизы, являющихся предметом залога, в ЗАО «Фирма «Оценщик».

В суд поступило экспертное заключение, в котором отражено, что общая цена имущества должника, находящегося в залоге у ООО «ТД «Агроторг», составляет                        238 800 902 руб.

Суд первой инстанции  установил начальную продажную стоимость  недвижимого и движимого имущества в размере 80 % и 100 %, соответственно, от цены определенной оценщиком.

Суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции, вынося обжалуемое определение, правомерно руководствовался следующим.

В соответствии с частью 1 статьи 223 Кодекса дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии с пунктом 6 статьи 18.1 Федерального закона № 127-ФЗ от 26.10.2002 «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) продажа предмета залога в ходе конкурсного производства осуществляется в порядке, установленном статьей 138 Закона о банкротстве.

Исходя из разъяснений, содержащихся в пункте 9 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 № 58 «О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя» (далее – постановление № 58), согласно пункту 4 статьи 138 Закона о банкротстве продажа заложенного имущества осуществляется конкурсным управляющим в порядке, предусмотренном пунктами 4, 5, 8–19 статьи 110, пунктом 3 статьи 111 Закона о банкротстве. Порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества, в той мере, в которой это допускается указанными положениями Закона о банкротстве. При этом собрание кредиторов не вправе определять порядок и условия продажи заложенного имущества. Кредитор, требования которого обеспечены залогом, обязан установить особенности порядка и условий проведения торгов в разумный срок с момента обращения к нему конкурсного управляющего.

Свидетельств наличия разногласий по порядку продаж залогового имущества должника материалы дела не содержат.

В соответствии с пунктом 4 статьи 138 Закона о банкротстве начальная продажная цена предмета залога определяется в соответствии с законодательством Российской Федерации о залоге.

Из разъяснений, содержащихся в пункте 11 постановления № 58 следует, что поскольку реализация предмета залога в ходе конкурсного производства осуществляется под контролем суда, рассматривающего дело о банкротстве, в целях получения максимальной выручки в интересах всех кредиторов должника, начальная продажная цена предмета залога должна быть указана судом в определении о порядке и условиях продажи заложенного имущества.

Стоимость заложенного имущества определяется арбитражным судом на основе оценки заложенного имущества, предусмотренной в договоре о залоге, или начальной продажной цены, установленной решением суда об обращении взыскания на заложенное имущество, с учетом доводов заинтересованных лиц об изменении указанной стоимости в большую или меньшую сторону.

Определением суда от 09.10.2014 судом была назначена экспертиза об определении рыночной стоимости материальных активов ООО «Фермер-К» по состоянию на дату проведения экспертизы, являющихся предметом залога, в ЗАО «Фирма «Оценщик».

В суд поступило экспертное заключение, в котором отражено, что общая цена имущества должника, находящегося в залоге у ООО «ТД «Агроторг», составляет                     238 800 902 руб.: рыночная стоимость 2 земельных участков определена в размере                    2 398 350 руб. (без учета НДС), здания и сооружения – 217 639 999 руб. (с НДС), транспортные средства – 9 434 452 руб. (с НДС), оборудование и инвентарь –                                    9 328 100 руб. (с НДС).

Полученная оценка заложенного имущества учитывается при определении начальной продажной цены предмета залога в соответствии с законодательством Российской Федерации о залоге (абзац второй пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве).

В соответствии с подпунктом 4 пункта 2 статьи 54 Федерального закона от 16.07.1998 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)», принимая решение об обращении взыскания на имущество, заложенное по договору об ипотеке, суд должен определить и указать в нем начальную продажную цену заложенного имущества при его реализации. Если начальная продажная цена заложенного имущества определяется на основании отчета оценщика, она устанавливается равной восьмидесяти процентам рыночной стоимости такого имущества, определенной в отчете оценщика.

В силу подпункта 6 пункта 2 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации операции по реализации земельных участков не признаются объектом налогообложения по НДС.

На основании изложенного начальная продажная цена земельных участков определена в размере   1 918 680 руб. (без НДС)  (2 398 350 руб. х 80% (без учета НДС)), здания и сооружения – 174 111 999 руб. (с НДС) ( 217 639 999 руб. х 80%(с НДС)) (л.д.141, т.1).

Закон «О залоге» утратил силу с 01.07.2014 в связи с принятием Федерального закона от 21.12.2013 № 367-ФЗ.

Статьей 340 ГК РФ установлено, что если иное не предусмотрено законом, соглашением сторон или решением суда об обращении взыскания на заложенное имущество, согласованная сторонами стоимость предмета залога признается ценой реализации (начальной продажной ценой) предмета залога при обращении на него взыскания.

На основании изложенного начальная продажная цена движимого имущества должника, находящегося в залоге, подлежит установлению в размере 100 % рыночной стоимости такого имущества, то есть транспортные средства – 9 434 452 руб. (с НДС), оборудование и инвентарь – 9 328 100 руб. (с НДС) (л.д.141, 141 оборот, т.1).

Судом первой инстанции в резолютивной части приведена верная общая начальная продажная стоимость имущества должника – 194 793 232 руб., вместе с тем  указано, что данная цена установлена с учетом НДС, в то время как операции по реализации земельных участков не признаются объектом налогообложения по НДС. Кроме того в резолютивной части не указана начальная  продажная  цена имущества с приведением видов имущества должника (движимое имущество, недвижимое имущество, земельные участки). С учетом изложенного,  суд апелляционной инстанции считает необходимым резолютивную часть определения изменить, изложив ее  с приведением видов имущества должника и начальной продажной стоимости этого имущества.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно                                     статье 270 Кодекса безусловным основанием для отмены судебных актов, апелляционным судом не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь статьями  266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Тульской области от 02.12.2014 по делу                              № А68-5758/2012 изменить.

Установить начальную продажную цену имущества ООО «Фермер-К», находящегося в залоге у ООО «ТД «Агроторг»:

- земельных участков в сумме 1 918 680 руб. (без НДС);

- недвижимого имущества в сумме 174 111 999 руб. (с НДС);

- транспортных  средств в сумме 9 434 452 руб. (с НДС);

-  оборудования и инвентаря в сумме  9 328 100 руб. (с НДС). 

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с пунктом 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через суд первой инстанции.

Председательствующий

Судьи                                                                                                                                                                          

                 И.Г. Сентюрина

                 Е.И. Можеева

                 М.В. Токарева