Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.12.2008 по делу n А62-2456/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 300041,  г. Тула,  ул. Староникитская,  д.1

web: www.20aas.arbitr.ru;         e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Тула                                                                                                                                                                                                                     

26 декабря 2008 года.                                                                 Дело №А62-2456/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 25 декабря 2008 года.

Постановление в полном объеме изготовлено   26 декабря  2008 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Стахановой В.Н.,

судей                                 Игнашиной Г.Д., Тучковой О.Г.

при ведении протокола судебного заседания судьей Стахановой В.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 20АП-3503/2008) общества с ограниченной ответственностью «Смоленская строительная компания»

на решение Арбитражного суда Смоленской области  от 17.07.2008

по делу № А62-2456/2008  (судья Печорина В.А.), принятое

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Смоленская строительная компания»

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области

о признании недействительным решения от 07.06.2008 по делу №08/08-РА, предписания о прекращении нарушения  законодательства Российской Федерации о рекламе от 03.06.2008,

при участии в судебном заседании представителей:

от заявителя: общества с ограниченной ответственностью «Смоленская строительная компания»  – не явились, извещены надлежащим образом, 

от ответчика: Управления Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области – не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом,

установил:

 общество с ограниченной ответственностью «Смоленская строительная компания»  (далее – ООО «Смоленская строительная компания», Общество) обратилось в Арбитражный суд Смоленской области с заявлением  к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области  (далее- Управление) о признании недействительным решения от 07.06.2008 по делу №08/08-РА, предписания о прекращении нарушения  законодательства Российской Федерации о рекламе от 03.06.2008.

Решением Арбитражного суда Смоленской области от 17.07.2008 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, Общество обратилось в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить судебный акт, ссылаясь на нарушение судом норм материального права.

Определением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.11.2008 производство по делу приостановлено до рассмотрения Федеральным арбитражным судом Центрального округа дела №А62-2670/2008.

Определением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.12.2008 производство по апелляционной жалобе ООО «Смоленская строительная компания» возобновлено.

Представители сторон  в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом, что подтверждается уведомлениями, имеющимися  в деле, направили ходатайства о рассмотрении дела в их  отсутствие.

Руководствуясь ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что неявка представителей сторон не препятствует рассмотрению апелляционной жалобы по имеющимся в деле доказательствам, в связи с чем дело рассмотрено в их отсутствие.

Изучив имеющиеся в материалах дела доказательства, обсудив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого решения.

Как установлено судом и следует из материалов дела, в газете «Из рук в руки» от 24.03.2008г. № 11 (254) Обществом распространена информация следующего содержания: «ООО «Смоленская Строительная Компания», ООО «Смолбелстройкомплект», ул.Николаева (район парка Реадовка, за магазином «Глория»), индивидуальное отопление, срок сдачи - 2, 4 кварталы 2008 года. Ул.Оршанская (район Энергоинститута пер.Юннатов), индивидуальное отопление, срок сдачи - 3 квартал 2009 года. Мы строим как для себя. ул.Попова (район школы № 37, за магазином «Слобода»), с центральным отоплением. Срок сдачи - 2 квартал 2008 года. С индивидуальным отоплением. Срок сдачи - 4 квартал 2008 года, 2 квартал 2009 года. 1-, 2-, 3-комнатные квартиры с отделкой «под ключ», в кирпичных жилых домах. [phone], 68-40-76, ул.Черняховского, д.44 www/smlsk/ra.» Также в указанном объявлении приведены визуальные образы строящихся домов.

В ходе осуществления государственного контроля за соблюдением законодательства о рекламе   Управлением  выявлены факты нарушения требований ч.7 ст.5, ч.6 ст.28 Федерального закона от 13.03.2006         № 38-ФЗ «О рекламе», что послужило основанием для принятия им     решения от 07.06.2008 № 1682 и предписания от 03.06.2008 о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Не согласившись с указанными актами, Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании их недействительными.

Отказывая в удовлетворении  заявленных требований, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В соответствии с п. 1 ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006г. №38-ФЗ «О рекламе» (далее - Закон о рекламе) рекламой признается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Объект рекламирования - товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Ненадлежащей рекламой является реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

Кроме того, ч. 7 ст. 5 Закона о рекламе определено, что не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.

В соответствии с письмом Федеральной антимонопольной службы от 05.04.2007г. №АЦ/4624 под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования. Такой признак рекламной информации, как предназначенность ее для неопределенного круга лиц, означает отсутствие в рекламе указания о неком лице или лицах, для которых реклама создана и на восприятие которых реклама направлена.

С учетом того, что данное Обществом объявление не содержит указания лиц, на восприятие которых оно направлено, позволяет отнести его к информации, предназначенной для неопределенного круга лиц, направленной на поддержание интереса потребителей к объектам строительства, в связи с чем указанная информация является рекламой.

Как следует из материалов дела, в размещенной рекламе содержится указание на ООО «Смолбелстройкомплект», при этом данная организация осуществляет строительство дома (строительный № 3) по ул. Николаева, непосредственно примыкающего в дому (строительный №6), строительство которого ведет ООО «Смоленская Строительная Компания».

Однако рекламное объявление содержит предложение о реализации квартир в строящихся жилых домах по ул.Попова, ул. Оршанская, в то время как к строительству указанных домов ООО «Смолбелстройкомплект» отношения не имеет.

Следовательно, суд первой инстанции пришел к обоснованному  выводу о том, что вышеуказанная реклама вводит в заблуждение потребителя, что является нарушением требований п. 7 ст. 5 Закона о рекламе.

Довод апелляционной жалобы о том, что ООО «Смолбелстройкомплект» и ООО «Смоленская Строительная Компания» размещена совместная реклама, вследствие чего нарушения п. 7 ст. 5 Закона о рекламе со стороны заявителя отсутствуют, противоречит материалам дела.

ООО «Смолбелстройкомплект» с 06.09.2006 не имеет отношения к строящимся домам, указанным в рекламе, при этом отсутствует информация о продаже незавершенного строительства по адресу: г. Смоленск, ул. Николаева – 25 – Сентября, д.6 новому застройщику.

Кроме того, отсутствует конкретизация в рекламе объектов, строительство которых осуществляет каждое из указанных юридических лиц, что искажает смысл рекламной информации и вводит в заблуждение потребителей рекламы, так как является существенной информацией при покупке квартир.

Также судом первой инстанции установлено, что рекламное объявление содержит информацию о жилых домах, не оконченных строительством, в соответствии с заключаемыми Обществом с физическими лицами договорами купли-продажи объекта, создаваемого в будущем, оплата указанных объектов осуществляется физическими лицами до окончания их строительства, в связи с чем указанные обстоятельства позволяют  квалифицировать содержащуюся   в   объявлении   информацию   как   рекламу,   связанную с привлечением денежных средств физических лиц для строительства жилья.

Согласно ч. 6 ст. 28 Закона о рекламе не допускается реклама, связанная с привлечением денежных средств физических лиц для строительства жилья, за исключением рекламы, связанной с привлечением денежных средств на основании договора участия в долевом строительстве, рекламы жилищных и жилищно-строительных кооперативов, рекламы, связанной с привлечением и использованием жилищными накопительными кооперативами денежных средств физических лиц на приобретение жилых помещений.

Статьей 22 Федерального закона от 30.12.2004г. №214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» установлено, что распространение рекламы, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, во всех случаях должно сопровождаться указанием мест и способов получения проектной декларации, предусмотренной данным Федеральным законом.

Как следует из материалов дела, рекламное объявление содержит информацию о незавершенных строительством жилых домах.

При этом в соответствии с  договором купли-продажи недвижимого имущества, ко­торое только будет создано ООО «Смоленская Строительная Компания» в будущем, оплата приобретаемых объектов осуществляется лицами до завершения их строительства.

Таким образом, условия данного договора свидетельствует о том, что деньги физических лиц привлекаются именно для строительства жилья в многоквартирных жилых домах.

Следовательно, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что указанная выше реклама ООО «Смоленская Строительная Компания» является рекламой, непо­средственно связанной с привлечением денежных средств физических лиц для строительства жилья направленной именно на привлечение денежных средств физических лиц для строительства жилья, что является нарушением части 6 статьи 28 Закона «О рекламе»,

При этом суд апелляционной инстанции не может принять во внимание доводы апелляционной жалобы о том, что для завершения строительству заявителю было достаточно собственных и заемных средств.

Как правильно отметил суд первой инстанции признаком,  определяющим квалификацию указанной рекламы, как связанной с привлечением денежных средств физических лиц, является сам факт вложения физическими лицами денежных средств с целью получения жилья в будущем.

С учетом изложенного, оспариваемые акты законодательству не противоречат, вследствие чего оснований для признания их недействительными не имеется.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены либо изменения обжалуемого  судебного  акта.

Руководствуясь п.1 ст.269, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение  Арбитражного суда Смоленской области  от 17.07.2008 года по делу № А62-2456/2008  оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в кассационную инстанцию Федерального арбитражного суда Центрального округа в г. Брянске в двухмесячный срок.

Председательствующий                                                                              В.Н. Стаханова

Судьи                                                                                                         Г.Д. Игнашина

                                                                                                                       О.Г. Тучкова