Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 03.06.2009 по делу n А43-2381/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

ПЕРВЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

600017, г.Владимир, ул. Березина, д. 4

http://1aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Владимир

04 июня  2009 года                                                  Дело № А43-2381/2009-32-43

Резолютивная часть постановления изготовлена 28.05.2009.

В полном объеме постановление изготовлено 04.06.2009.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Кирилловой М.Н.,

судей Белышковой М.Б., Москвичевой Т.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Зиначевой Е.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы  № 2 по Нижегородской области на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 11.03.2009, принятое судьей Фирсовой М.Б. по заявлению общества с ограниченной ответственностью  культурно-развлекательного комплекса «Борнео» о признании уведомлений  Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы  № 2 по Нижегородской области от 09.12.2008 № 14-71/3822, от 21.01.2009 № 14-71/112 недействительными, об обязании  выдать уведомления о постановке на налоговый учет объектов игорного бизнеса.

В судебном заседании принял участие представитель Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы  № 2 по Нижегородской области– Брусова К.В. по доверенности от 21.05.2009  № 04-21/11579. Общество с ограниченной ответственностью культурно-развлекательный комплекс «Борнео», надлежаще извещенное о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку полномочного представителя в судебное заседание не обеспечило.

Первый арбитражный апелляционный суд установил:

общество с ограниченной ответственностью культурно-развлекательный комплекс «Борнео» (далее – общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с заявлением о признании уведомлений  Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы  № 2 по Нижегородской области (далее – инспекция, налоговый орган) от 09.12.2008 № 14-71/3822, от 21.01.2009 № 14-71/112 недействительными, об обязании  выдать уведомления о постановке на налоговый учет объектов игорного бизнеса.

Решением суда от  11.03.2009 заявленные требования удовлетворены.

Не согласившись с принятым судебным актом, инспекция обратилась в арбитражный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда и принять по делу новый судебный акт ввиду неправильного применения судом норм материального права, несоответствия изложенных в нем выводов обстоятельствам дела.

Инспекция считает, что открытие и функционирование новых игорных заведений после принятия и вступления в силу Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации"(далее- Федеральный закон от 29.12.2006 № 244-ФЗ) возможно только на территории игорных зон в соответствии с разрешительным порядком. До 01.01.2007 общество не имело игорных заведений  по спорным адресам и в нарушение положений Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ после 01.01.2007 обратилось с заявлениями в регистрации новых объектов игорного бизнеса на территории субъекта Российской Федерации, не отнесенного к игорным зонам, в связи с чем  оспоренными уведомлениями правомерно отказано в удовлетворении заявлений о регистрации.

В судебном заседании представитель инспекции подержал изложенные доводы.

Общество в отзыве на апелляционную жалобу указало на законность решения суда. Считает, что открытию подлежит игорный зал – объект права, принадлежащий ранее открытому игорному заведению, в котором устанавливаются игровые аппараты, зарегистрированные до 01.07.2009.

Апелляционная жалоба рассмотрена  в порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей общества.

Законность принятого судебного акта  проверена Первым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, общество имеет лицензию на организацию и содержание тотализаторов и игорных заведений № 002251 сроком действия до 11.08.2008.

Общество обратилось в инспекцию с заявлениями:

- от 05.11.2008 о постановке на учет 100 игровых автоматов по адресам: г.Дзержинск, ул. Гайдара, д. 51,  г. Дзержинск, ул. Привокзальная, 4/43;

- от 23.11.2008 о постановке на учет 100 игровых автоматов по адресам: г.Дзержинск,ул. Клюквина, д. 12, г. Дзержинск, ул. Привокзальная, 4/43.

Уведомлениями от 09.12.2008 № 14-71/3822, от 21.01.2009 № 14-71/112 инспекция отказала обществу в регистрации объектов игорного бизнеса, указав, что с 01.01.2007 на основании Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ открытие и функционирование новых игорных заведений возможно только на территории игорных зон в соответствии с разрешительным порядком.

Посчитав неправомерным указанный отказ, общество обратилось в арбитражный суд.

Уточнив заявленные требования (л.д.48), общество просило признать оспоренные уведомления недействительными в части отказа в регистрации игровых автоматов по адресам: г. Дзержинск, ул. Гайдара 51 и  г. Дзержинск, ул. Клюквина, д. 12., обязав поставить на учет спорные объекты  игорного бизнеса.

Суд первой инстанции на основании статьи 366 Налогового кодекса Российской Федерации, части 7 статьи 16 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», постановления  Правительства Нижегородской области от 22.05.2007 № 163, принимая  во внимание, что налоговым органом не представлено доказательств отнесения спорных игровых аппаратов к вновь устанавливаемым, не зарегистрированным ранее 01.07.2007, признал неправомерным отказ инспекции в регистрации объектов игорного бизнеса.

 Первый арбитражный апелляционный суд считает решение суда первой инстанции подлежащим отмене исходя из следующего.

Федеральным законом от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон № 244-ФЗ), вступившим в силу с 01.01.2007, определены правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации и установлены ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

Пунктами 1, 2 статьи 5 Федерального закона № 244-ФЗ предусмотрено, что деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами. Деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

В соответствии с пунктами 11,7 статьи 4 Федерального закона № 244-ФЗ игорное заведение - это здание, строение, сооружение (единая обособленная часть здания, строения, сооружения), в котором осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих азартным играм услуг (в том числе филиал или иное место осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих азартным играм услуг).

Под игорной зоной понимается часть территории Российской Федерации, которая предназначена для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и границы которой установлены в соответствии с Федеральным законом №244-ФЗ.

В силу пунктов 4, 5 статьи 5 Федерального закона № 244-ФЗ игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом. Согласно статье 9 Федерального закона №  244-ФЗ на территории Российской Федерации создаются четыре игорные зоны на территориях следующих субъектов Российской Федерации: Алтайский край; Приморский край; Калининградская область; Краснодарский край и Ростовская область.

Пунктом 1 статьи 16 Федерального закона № 244-ФЗ определено, что имеющие лицензии игорные заведения при условии их соответствия требованиям, установленным частью 6 статьи 6, частями 1, 3 - 5 статьи 8, частями 2 и 3 статьи 15 настоящего Федерального закона, частью 2 настоящей статьи, вправе продолжить свою деятельность до 30 июня 2009 года без получения предусмотренного настоящим Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне. При этом требования, установленные частью 2 статьи 15 настоящего Федерального закона, применяются ко всем игорным заведениям вне зависимости от их вида.

Следовательно, игорные заведения, открытые и действовавшие до  01.01.2007, вправе продолжить свою деятельность после указанной даты до 30.06.2009 вне территории игорных зон при условии соблюдения требований, установленных Федеральным законом. Открытие и функционирование новых игорных заведений, под которыми Федеральный закон от 29.12.2006 № 244-ФЗ понимает здания, строения и сооружения, в которых осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр,  после 01.01.2007  возможно только на территории игорных зон в соответствии с разрешительным порядком.

На основании пункта 3 статьи 16 Федерального закона № 244-ФЗ контроль за соблюдением организаторами азартных игр установленных частями 1 и 2 статьи 16 требований осуществляется уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору за соблюдением законодательства о налогах и сборах.

Как следует из представленного инспекцией журнала регистрации объектов налогообложения налогом на игорный бизнес, общество до 01.01.2007 не имело игорных заведений по адресам: г. Дзержинск, ул. Гайдара 51 и  г. Дзержинск, ул. Клюквина, д. 12.

Обратившись в инспекцию за регистрацией  игровых автоматов, общество намеревалось осуществлять деятельность в сфере игорного бизнеса во вновь открытых по указанным адресам игорных заведениях на территории Нижегородской области. Однако  в соответствии с Федеральным законом от 29.12.2006 № 244-ФЗ открытие и функционирование новых игорных заведений после 01.01.2007 вне территории игорных зон не допускается.

С учетом изложенного уведомления инспекции от 09.12.2008 № 14-71/3822, от 21.01.2009 № 14-71/112 об отказе в регистрации объектов игорного бизнеса  правомерны.

Решение суда первой инстанции подлежит отмене на основании пункта 4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ввиду неправильного применения норм материального права.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации государственная пошлина за рассмотрение апелляционной жалобы относится на общество.  

Руководствуясь статьями 266 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 11.03.2009 по делу № А43-2381/2009-32-43 отменить, апелляционную жалобу   Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы  № 2 по Нижегородской области удовлетворить.

В удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью «Борнео» о признании уведомлений  Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы  № 2 по Нижегородской области от 09.12.2008 № 14-71/3822, от 21.01.2009 № 14-71/112 недействительными,  об обязании  выдать уведомления о постановке на налоговый учет объектов игорного бизнеса отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Борнео»  в доход федерального бюджета 1000 рублей государственной пошлины.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня принятия.

Председательствующий судья                                    М.Н. Кириллова

Судьи                                                                             М.Б. Белышкова                                                                                       

                                                                                        Т.В. Москвичева