Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 03.05.2009 по делу n А79-1616/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ПЕРВЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

600017, г. Владимир, ул. Березина, д. 4

http://1aas.arbitr.ru

________________________________________________________

 ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Владимир                                            

«04» мая 2009 года                                                         Дело № А79-1616/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 29.04.2009.

Полный текст постановления изготовлен 04.05.2009.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Москвичевой Т.В.,

судей Гущиной А.М., Кирилловой М.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Зиначевой Е.А., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Васильева Сергея Германовича на решение Арбитражного суда Чувашской Республики от 23.03.2009 по делу № А79-1616/2009, принятое судьей Каргиной Н.А. по заявлению прокурора Ибресинского района Чувашской Республики о привлечении индивидуального предпринимателя Васильева Сергея Германовича к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В судебное заседание представители лиц, участвующих в деле, извещенные надлежащим образом о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, не явились.

Изучив материалы дела, Первый арбитражный апелляционный суд установил следующее.

Прокуратурой Ибресинского района Чувашской Республики 10.02.2009 в присутствии инспектора БПСПР ОВД по Ибресинскому району Чувашской Республики, понятых и оператора - кассира компьютерного салона «Maxima» Кузьминой А.В. проведена проверка компьютерного салона «Maxima», расположенного по адресу: Чувашская Республика, п. Ибреси, ул. Маресьева, д. 31а, на розничном рынке «Ярмарка», и принадлежащего индивидуальному предпринимателю Васильеву Сергею Германовичу на основании договора аренды с СПОК «Радуга» от 01.02.2009 со сроком действия до 31.03.2009.

По результатам проверки составлен акт от 10.02.2009, протокол осмотра от 10.02.2009.

Прокурор Ибресинского района Чувашской Республики 19.02.2009 вынес постановление о возбуждении дела об административном правонарушении, на основании которого обратился в Арбитражный суд Чувашской Республики с заявлением о привлечении Васильева С.Г. к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решением от 23.03.2009 заявленное требование удовлетворено, предприниматель привлечен к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде штрафа в сумме 4 000 рублей.

В апелляционной жалобе  Васильев С.Г. считает, что в его действиях отсутствуют признаки административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Прокурор Ибресинского района Чувашской Республики отзыв в установленном законом порядке не представил, явку полномочного представителя не обеспечил.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, Первый арбитражный апелляционный суд считает, что обжалуемый судебный акт подлежит оставлению без изменения по следующим основаниям.

Согласно статье 7 Федерального закона № 128-ФЗ от 08.08.2001 «О лицензировании отдельных видов деятельности» на каждый вид деятельности, указанный в пункте 1 статьи 17 названного Закона, предоставляется лицензия. Вид деятельности, на осуществление которого предоставляется лицензия, может выполняться только получившим лицензию юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем.

Подпунктом 77 пункта 1 статьи 17 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» определено, что деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов), подлежит лицензированию.

В соответствии с Федеральным законом от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется в числе иного путем установления порядка осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и соответствующих ограничений к организаторам азартных игр, игровым заведениям, посетителям игорных заведений, игорных зон (статья 3); деятельность по организации и проведению азартных

2

игр – это деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры (пункт 6 статьи 4); деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети «Интернет», а также средств связи, в том числе подвижной связи, запрещена (статья 5).

Пунктами 1, 2 3 и 16 статьи 4 указанного закона установлено, что азартная игра – это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; пари – это азартная игра, при которой исход основанного на риске соглашения о выигрыше, заключаемого двумя или несколькими участниками пари между собой либо с организатором данного вида азартной игры, зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет; ставка – это денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры или другому участнику азартной игры и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры; выигрышем признаются денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры.

Согласно этой же статье 4 закона организатором азартной игры является юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр, а участник азартной игры – это физическое лицо, принимающее участие в азартной игре и заключающее с организатором азартной игры или другим участником азартной игры соглашение о выигрыше, основанное на риске; игровым оборудованием являются устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр.

Из материалов дела следует, что в компьютерном салоне «Maxima» Васильевым С.Г. предпринимательская деятельность осуществляется следующим образом: посетители салона передают денежные средства оператору (минимальная сумма - 100 рублей), который зачисляет их на счет игрового приложения компьютера посетителя. Суть игры состоит в случайном выпадении последовательности условных символов в ряде колонок, в зависимости от комбинации которых клиент либо теряет денежные средства, зачисленные на его баланс, либо его баланс увеличивается, то есть клиент получает выигрыш. Клиент управляет игрой при помощи нажатия клавиши клавиатуры, каждое нажатие запускает очередной ход игры. Сумма, оставшаяся на балансе клиента после окончания игры, выплачивается оператором клиенту. Клиент имеет право забрать зачисленные им средства в любое время, если на счете будет положительный баланс. При внесении клиентом сумм ему выдается квитанция о приеме денежных средств.

В ходе проверки установлено, что в салоне установлено 5 компьютеров, в том числе операторский, через которые клиенты входят в сеть Интернет. Вход в сеть Интернет осуществляется через программу «Internet Explorer». С целью просмотра сайтов, на которые выходили клиенты, просмотрены временные файлы указанной программы, то есть ссылки, содержащие сведения об открытых приложениях, их адресах в Интернете, размере, дате открытия и пр.

В ходе проверки также установлено, что по состоянию на 11 часов 20 минут 10.02.2009 через три компьютера осуществлялись выходы на игровые приложения, в том числе: island по адресу www.webgaminator.com/igrosoft/island.com; lucky_hunter по адресу www.webgaminator.com/igrosoft/lucky_hunter.com; crazyjnonkey по адресу www.webgaminator.com/igrosoft/crazy_monkey.com; fruit_coctail по адресу www.webgaminator.com/igrosoft/fruit_coctail.com; dracula по адресу www.webgaminator.com/igrosoft/dracula.com.

Всего с компьютера, расположенного первым от компьютера оператора, 10.02.2009 осуществлен выход в Интернет (открытие приложений) 4 раза, со второго компьютера - 53 раза, с третьего - 54 раза. Четвертый компьютер на момент проверки был выключен.

Осмотром временных файлов также установлено, что через сеть Интернет 10.02.2009 открывались только игровые приложения, расположенные по адресу: www.webgaminatorxom/igrosoft/. Выход на другие сайты и открытие неигровых приложений не осуществлялось.

Услуги по приему и выдаче денежных средств оказываются предпринимателем на основании субагентского договора № 14/2 от 04.04.2008 между предпринимателем и обществом с ограниченной ответственностью  «Сфера+». Согласно данному договору вознаграждение Васильеву С.Г. выплачивается ежемесячно.

Из объяснений предпринимателя Васильева С.Г., данных 10.02.2008, следует, что люди, играющие в игры, либо уменьшают свой остаток на счете в Интернете, либо увеличивают его. При положительном остатке денежных средств по просьбе клиента оператор выдает ему остаточную сумму (л.д.20).

Из объяснений Кузьминой А.В. (л.д.23-24), данных 10.02.2008 следует, что она работает оператором Интернет - салона «Maxima». В салоне имеется пять компьютеров, один из которых предназначен для работы оператора салона. На втором и третьем компьютере сегодня в 11 часов 20 минут играли клиенты в азартные игры, существо которых заключается в следующем. При выпадении определенных комбинаций сумма, которую они заплатили, соответственно увеличивается или уменьшается. Она же выплачивает клиентам деньги за выигрыш.

Из объяснений Чаркова В.Г. (л.д.25), данных 10.02.2008, следует, что он выиграл 500 рублей в Интернет - салоне «Maxima», расположенном на

3

территории рынка «Ярмарка». Кассир – оператор выдала ему деньги в сумме 500 рублей.

Из объяснений Митрофанова А.Л. (л.д.26), данных 10.02.2008, следует, что он вместе с Чарковым Вячеславом пришел в Интернет - салон «Максима» п.Ибреси поиграть в компьютерные игры. Чарков выиграл 600 рублей. Оператор ему выдала данную сумму денег.

Следовательно, посетитель салона передает оператору салона денежные средства в качестве ставки и получает доступ к участию в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором игры.

Между предпринимателем и клиентом салона заключается соглашение о выигрыше, основанное на риске, посетитель получает выигрыш в виде денежных средств, при наступлении результата азартной игры в соответствии с правилами, предусмотренными организатором азартной игры, а именно при совпадении символов (картинок) в ряде колонок, либо теряет зачисленные деньги в случае их несовпадения.

В качестве игрового оборудования для организации и проведения азартных игр в салоне «Maxima» применяются компьютерные системы, состоящие из основного компьютера (сервера), системных блоков и мониторов, установленных в зале для посетителей, а также игровых приложений, установленных в компьютерной сети.

Таким образом, вывод суда первой инстанции об осуществлении предпринимателем деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием игрового оборудования соответствует имеющимся в деле доказательствам.

Однако лицензия по организации и проведению азартных игр (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов), у предпринимателя отсутствует.

Согласно части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой; на должностных лиц - от четырех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой; на юридических лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

При таких обстоятельствах привлечение ответчика к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях является правомерным. Мера административного наказания назначена судом с учетом конкретных обстоятельств дела.

Процессуальных нарушений при производстве по делу об административном правонарушении со стороны прокурора допущено не было.

Таким образом, Арбитражный суд Чувашской Республики полно выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела, его выводы соответствуют обстоятельствам дела, нормы материального права применены правильно, нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены судебного акта, не допущено, в связи с чем апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Чувашской Республики от 23.03.2009 по делу № А79-1616/2009 оставить без изменения.

Апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Васильева Сергея Германовича оставить без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

  Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня его принятия.

Председательствующий

Т.В.Москвичева

Судьи

А.М. Гущина

М.Н. Кириллова