Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 15.09.2009 по делу n А38-448/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ПЕРВЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

600017, г.Владимир, ул. Березина, д.4, http://1aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Владимир                                                                               Дело №А38-448/2008

«16» сентября 2009 года

Резолютивная часть постановления объявлена 09 сентября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 16 сентября 2009 года.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Родиной Т.С., судей Казаковой Н.А., Назаровой Н.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем Крисько А.С., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу производственного кооператива «Оршанская ПМК» на определение Арбитражного суда Республики Марий Эл от 10.06.2009 по делу                №А38-448/2008, принятое судьей Рыбаковым А.А., по заявлению судебного пристава-исполнителя межрайонного отдела судебных приставов по г. Кирову Управления ФССП по Кировской области Медведицыной Е.В. о замене должника на стадии исполнения решения Арбитражного суда РМЭ от 20.05.2008, по иску ПК «Оршанская ПМК» к ООО «Жилстрой», о взыскании долга по договору подряда и процентов за пользование чужими денежными средствами, заинтересованные лица: ООО «СК проект», Инспекция Федеральной налоговой службы России по городу Кирову.

В судебном заседании участвуют представители:

от ПК «Оршанская МПК» – полномочный представитель не явился, надлежащим образом извещен о месте и времени судебного разбирательства (уведомление №07994);

от ООО фирма «Жилстрой» – полномочный представитель не явился, надлежащим образом извещен о месте и времени судебного разбирательства (уведомления №07996, 07995);

от ООО «СК проект» – полномочный представитель не явился, надлежащим образом извещен о месте и времени судебного разбирательства (уведомление №07993);

от Инспекции ФНС по г. Кирову – полномочный представитель не явился;

от судебного пристава-исполнителя межрайонного отдела судебных приставов по г. Кирову Управления ФССП по Кировской области Медведицыной Е.В. – полномочный представитель не явился, надлежащим образом извещен о месте и времени судебного разбирательства (уведомление №07997),

суд установил, что судебный пристав-исполнитель межрайонного отдела судебных приставов по г.Кирову Управления ФССП по Кировской области Медведицына Е.В. обратилась в Арбитражный суд Республики Марий Эл с заявлением о замене стороны в исполнительном производстве № 33/45/930/12/2008 в связи с реорганизацией должника, ООО «Жилстрой», его правопреемником, ООО «СК проект».

Определением от 10.06.2008 произведена замена должника по исполнительному производству – ООО «Жилстрой» его правопреемником – ООО «СК проект».

Не согласившись с принятым судебным актом, производственный кооператив «Оршанская ПМК» обратился в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить как вынесенное при неполном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела.

Оспаривая законность принятого судебного акта, заявитель высказывает сомнения относительно факта реорганизации ООО «Жилстрой». Указывает на нерассмотрение судом ходатайства об истребовании из МИФНС №5 по Ярославской области копий документов, представленных при регистрации ООО «СК проект». Полагает, что действительность либо мнимость слияния является обстоятельством, имеющим значение для дела, которое не выяснено судом первой инстанции. Просит определение отменить, истребовать в порядке статей 66, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации из Межрайонной инспекции ФНС № 5 по Ярославской области надлежаще заверенные копии документов, представленных при регистрации ООО «СК проект», а именно: заявление о государственной регистрации; учредительные документы ООО «СК проект»; решения  о реорганизации юридического лица каждого общества, участвовавшего в реорганизации в форме слияния; договор о слиянии; передаточные акты каждого общества, участвовавшего в реорганизации в форме слияния; протокол совместного общего собрания участников обществ, участвующих в слиянии, на котором избраны исполнительные органы ООО «СК проект»; доказательства уведомления кредиторов. Истребовать в порядке статей 66, 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ из Межрайонной инспекции ФНС № 5 по Ярославской области регистрационное дело ООО «СК проект» для обозрения в суде.

В судебное заседание представитель заявителя не явился, о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы извещен надлежащим образом.

ООО фирма «Жилстрой», ООО «СК проект», Инспекция ФНС по г. Кирову, судебный пристав-исполнитель межрайонного отдела судебных приставов по г. Кирову Управления ФССП по Кировской области Медведицына Е.В. отзыва на апелляционную жалобу не представили, явку полномочных представителей в судебное заседание не обеспечили.

Дело рассматривается в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей сторон, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства.

Законность и обоснованность принятого по делу судебного акта проверены Первым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Повторно рассмотрев дело, проверив доводы заявителя апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд не нашел оснований для отмены судебного акта.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, решением Арбитражного суда РМЭ от 20.05.2008 по делу № А38-448/2008 с ООО «Жилстрой» в пользу ПК «Оршанская ПМК» взысканы задолженность по оплате строительных работ в сумме 3376022 руб., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 244 380 руб. и расходы по оплате государственной пошлины в сумме 29 310 руб. 58 коп., а также в доход бюджета РФ государственная пошлины в сумме 291 руб. 43 коп (т.5, л.д. 127-131). В апелляционной инстанции судебный акт оставлен без изменения. Решение вступило в законную силу, 13.08.2008 выданы исполнительные листы №№006495, 006496 (т.6, л.д. 28, 29). По исполнительному листу №006495, взыскателем по которому является ПК «Оршанская ПМК», 09.09.2008 судебным приставом-исполнителем Управления ФССП по Кировской области Медведицыной Е.В. возбуждено исполнительное производство №33/45/930/12/2008 (т.6, л.д. 81, 82).

По сведениям налогового органа, исполнительный лист №006496 на взыскание с должника в доход федерального бюджета государственной пошлины в сумме 291 руб. 43 коп. исполнен.

Согласно статье 48 АПК РФ в случаях выбытия одной из сторон в спорном или установленном судебным актом арбитражного суда правоотношении (реорганизация, уступка требования, перевод долга, смерть гражданина и в других случаях) суд производит замену этой стороны ее правопреемником и указывает на это в судебном акте.  Правопреемство возможно на любой стадии арбитражного процесса.

Согласно пункту 2 статьи 16 Федерального закона №129-ФЗ от 08.08.2001 «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» реорганизация юридических лиц в форме слияния считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а юридические лица, реорганизованные в форме слияния, считаются прекратившими свою деятельность.

Согласно данным Межрайонных инспекций ФНС России №5 по Ярославской области и №46 по г. Москве 06.11.2008 деятельность ООО «Жилстрой» прекращена в связи с реорганизацией в форме слияния в ООО «СК проект», о чем внесена запись в Единый государственный реестр юридических лиц (т.6, л.д. 96-101, 105-107). Таким образом, правопреемником ООО «Жилстрой» по его правам и обязательствам является ООО «СК проект» (150040, г. Ярославль, ул. Некрасова 41, ОГРН 1087604021988).

При таких обстоятельствах определение суда является законным и обоснованным, у суда второй инстанции отсутствуют правовые основания для отмены судебного акта.

Ходатайство заявителя об истребовании дополнительных доказательств с целью оспаривания сделки по слиянию ООО «Жилстрой» судом апелляционной инстанции отклоняется, так как находится за рамками требований.  Реорганизация является способом образования новых и прекращения действующих юридических лиц. Сама по себе процедура реорганизации (слияния) сделкой не является.

Доказательства, подтверждающие признание недействительными решений обществ о реорганизации, налогового органа о внесении записей в ЕГРЮЛ, ПК «Оршанская ПМК», не представлены.

С учетом изложенного обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права, изложенные в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам. Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для отмены судебного акта в любом случае, судом не установлено, поэтому апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

На основании статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации государственная пошлина подлежит возврату, так как подача апелляционной жалобы на определение о замене должника правопреемником бременем судебных расходов не облагается.

Руководствуясь статьями 110, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

      определение Арбитражного суда Республики Марий Эл от 10.06.2009 по делу №А38-448/2008 оставить без изменения, а апелляционную жалобу производственного кооператива «Оршанская ПМК» - без удовлетворения.

       Возвратить производственному кооперативу «Оршанская ПМК» из дохода федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в сумме 1000 руб., перечисленную по платежному поучению от 07.07.2009 № 558. Подлинное платежное поручение от 07.07.2009 № 558 возвратить заявителю.  

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок.

Председательствующий судья                                                      Т.С. Родина

Судьи                                                                                                Н.А. Казакова

                                                                                                           Н.А. Назарова