Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.05.2009 по делу n А14-10229/2008. Постановление суда апелляционной инстанции по существу спора,Иск удовлетворить полностью

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

21 мая2009 года                                                Дело  №А14-10229/2008/101/2

г. Воронеж                                                                                                         

Резолютивная часть постановления объявлена 14 мая  2009 года.

Полный текст постановления изготовлен          21 мая 2009 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                     Колянчиковой Л.А.,

судей                                                                    Алферовой Е.Е.,

Андреещевой Н.Л.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Гусевой Е.В.,

при участии:

от ООО «Стройгаз»: Лискин А.В., представитель, доверенность б/н от 04.03.2009 г., удостоверение № 1838 от 19.10.2007 г. регистрационный номер 36/1757;

от ООО «Газовик»: Лискин А.В., представитель, доверенность б/н от 13.05.2009 г., удостоверение № 1838 от 19.10.2007 г. регистрационный номер 36/1757.

от дочернего закрытого акционерного общества «Волгоцентр» открытого акционерного общества «Запсибгазпром»  не явился, надлежаще извещён;

рассмотрев в открытом судебном заседании по правилам суда первой инстанции дело №А14-10229/2008/101/2 по иску дочернего закрытого акционерного общества «Волгоцентр» открытого акционерного общества «Запсибгазпром» к обществу с ограниченной ответственность «Стройгаз», при участии в качестве третьего лица общества с ограниченной ответственностью «Газовик»,  о взыскании 3798011,70 рублей,

УСТАНОВИЛ:

Дочернее закрытое акционерное общество «Волгоцентр» открытого акционерного общества «Запсибгазпром» (далее – истец, ДЗАО «Волгоцентр» ОАО «Запсибгазпром») обратилось в Арбитражный суд Воронежской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Стройгаз» (далее – ответчик, ООО «Стройгаз») о взыскании 3798011,70 руб. основного долга по договору подряда №156-П от 14.07.2007 г.

В судебном заседании суда первой инстанции ответчик признал наличие задолженности в сумме 355 221 руб.

Решением Арбитражного суда Воронежской области от 08.12.2008 г. по делу № А14-10229/2008/101/2 иск ДЗАО «Волгоцентр» ОАО «Запсибгазпром» удовлетворён частично,  в пользу истца взыскано 355 221 руб. основного долга.

Не согласившись с состоявшимся судебным актом, истец обратился в суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой указывал на незаконность вынесенного судом решения, в связи с чем, просил его отменить, вынести по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в полном объёме, так как договор перевода долга не заключался, а потому  суд первой инстанции неправомерно посчитал соответствующей закону сделку по переводу долга с последующим зачётом встречных однородных требований.

Во взаимном зачете требований между ним, ООО Стройгаз» и ООО «Газовик» истец не участвовал.  Письмо от имени директора ДЗАО «Волгоцентр»  ОАО «Запсибгазпром» в адрес ООО «Газовик» от 21.02.2008 года №08/71 о зачете судом не может быть принято во внимание как доказательство, поскольку оно составлено в период конкурсного производства и полномочия директора были прекращены.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель ответчика с доводами апелляционной жалобы не согласился, считает обжалуемое решение законным и обоснованным, просил оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Представитель ООО «Стройгаз» ссылается на взаимозачет встречных требований, произведенный между истцом, ответчиком и ООО «Газовик» и на устное заключение договора о переводе долга, по которому истец свой долг ООО «Газовик» в сумме 3 472 789, 51  руб. перевел  на ответчика ООО «Стройгаз», у которого имелась задолженность перед истцом в размере 3 828 010 руб.

         Постановлением от 06.04.2009 года решение суда первой инстанции от 08.12.2008 года отменно, арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению искового заявления дочернего закрытого акционерного общества «Волгоцентр» открытого акционерного общества «Запсибгазпром» (далее – истец, ДЗАО «Волгоцентр» ОАО «Запсибгазпром») к обществу с ограниченной ответственностью «Стройгаз»     (далее ООО «Стройгаз»-ответчик) о взыскании 3798011,70 руб. основного долга по договору подряда №156-П от 14.07.2007 г. по правилам первой инстанции.

        К участию в деле в качестве третьего лица, не имеющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ООО «Газовик».

        В судебное заседание 14.05.2009 года представитель истца не явился.

        Учитывая наличие сведений о надлежащем извещении истца о времени и месте судебного разбирательства, в порядке ст.ст. 123, 156  АПК РФ,  суд рассматривает дело в отсутствие ДЗАО «Волгоцентр» ОАО «Запсибгазпром».

        Изучив материалы дела, выслушав представителя ответчика и третьего лица, судебная коллегия считает иск подлежащим удовлетворению в полном объеме.

        Ответчик и третье лицо с иском не согласны,   ссылаются на акт сверки о взаимном зачете требований и совершение устной сделки перевода долга истца перед ООО «Газовик» на ответчика ООО «Стройгаз».

Как установлено судом и следует  из материалов дела, 14.07.2007 г. между истцом и ответчиком был заключен договор подряда №156-П, по которому субподрядчик (истец) принял на себя выполнение комплекса работ согласно проекту по строительству сетей водопровода на объекте: «Водоснабжение с. Чесменка Бобровского района Воронежской области» общей протяжённостью 19575 п.м., а генподрядчик (ответчик) обязался принять работы и оплатить их на условиях договора.

По п. 2.1. договора предварительная стоимость работ составляет 22461559 руб. Стоимость работ является открытой и может корректироваться в процессе строительства при изменении протяжённости построенного трубопровода, а также при изменении ценообразующих факторов.

В соответствии с п. 3.1. договора за 5 дней до начала строительства генподрядчик выплачивает субподрядчику аванс в размере 30% от стоимости работ этапа. Расчёт за выполненные работы производится на основании актов о приёмке выполненных работ по форме КС-2, справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 и счёта-фактуры в течение 10 календарных дней со дня подписания форм КС-2 и КС-3.

Во исполнение принятых договорных обязательств истец  частично выполнил обусловленные договором работы, которые были приняты ответчиком по актам о приёмке выполненных работ на сумму 5050449 руб. 20 коп.

Кроме того, между истцом и ООО «Газовик» были заключены договоры подряда №927-П от 29.12.06 г. по строительству газопровода высокого и среднего давления к ШРП №1,2,4,5,7,8,9,10,11 с. Шестаково Бобровского района Воронежской области, по которому у ООО «Газовик» была задолженность перед  истцом  за поставленный стройматериал в сумме 3049222,05 руб., а истец обязан был оплатить  ООО «Газовик» денежную сумму за выполненные строительные работы в размере 6959668, 56 руб. 

По договору №167ПС от 28.06.07 г. по строительству газопровода с/д с. Семеново-Александровка Бобровского района Воронежской области  у ООО «Газовик»  имелась задолженность перед  истцом за выполненные строительные работы в сумме  437657 руб.

В материалах дела имеется акт сверки взаимных расчетов по состоянию на 01.01.2008 года между истцом, ответчиком и ООО «Газовик», из которого усматривается, что  по договорам строительного подряда №156-П от 14.07.07 г., №927-П от 29.12.06 г. и №167 ПС от 28.06.07 г. был произведен зачёт встречных однородных требований, в результате чего ООО «Газовик» и ДЗАО «Волгоцентр» ОАО «Запсибгазпром» полностью рассчитались по заключенным между ними договорам №927-П от 29.12.06 г. и №167 ПС от 28.06.07 г.: ДЗАО «Волгоцентр» ОАО «Запсибгазпром» зачёл долг ООО «Газовик» в размере 3486879,05 руб., с согласия ООО «Газовик» ДЗАО «Волгоцентр» перевёл свой долг перед ООО «Газовик» в размере 3472789,51 руб. на ООО «Стройгаз», долг которого перед ДЗАО «Волгоцентр» ОАО «Запсибгазпром» по договору подряда №156-П от 14.07.07 г. составлял 3828010 руб. В результате произведённого взаимозачёта у ООО «Стройгаз» перед истцом по договору строительного подряда №156-П от 14.07.07 г. осталась задолженность в размере 355 221 руб.

Вместе с тем, указанный акт сверки взаимных расчетов истцом не подписан.

Изучив материалы дела, выслушав лиц, участвующих в деле, судебная коллегия   считает заявленные истцом требования подлежащими удовлетворению в полном объеме по следующим основаниям.

Письмо  ДЗАО «Волгоцентр» ОАО «Запсибгазпром» от 21.02.2008 года, подписанное директором Н.Я. Руппель,  об остатке  долга ООО «Стройгаз»   в сумме 355 221 руб., адресованное ООО Газовик», составлено в период конкурсного производства.

 Определением Арбитражного суда Тюменской области от 11.07.2007 года в отношении ДЗАО «Волгоцентр» ОАО «Запсибгазпром» введена процедура наблюдения. Временным  управляющим назначен Яковенко Виктор Сергеевич. Как следует из материалов дела, перевод долга, на который ссылается ответчик, произведен во время процедуры наблюдения ДЗАО «Волгоцентр» ОАО « Запсибгазпром».

В соответствии с ч.2 ст.64 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» органы управления должника могут совершать исключительно с согласия временного управляющего, выраженного в письменной форме, за исключением случаев, прямо предусмотренных  настоящим Федеральным законом, сделки или несколько взаимосвязанных между собой сделок, связанных с получением и выдачей займов, выдачей поручительств и гарантий, уступкой прав требования, переводом долга, а также  с учреждением доверительного управления имуществом должника.

В соответствии со ст. 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

Временный управляющий ДЗАО «Волгоцентр» ОАО «Запсибгазпром» не давал письменного согласия на сделку по переводу долга.

Согласно ч.2 ст.126 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» с даты принятия арбитражным судом  решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов управления должника и собственника имущества-унитарного предприятия, за исключением полномочий органов должника, уполномоченных в соответствии с учредительными документами принимать решения о заключении крупных сделок, принимать решения о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьим лицом или третьим лицам для исполнения обязательств должника.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 31.01.2008 года ДЗАО «Волгоцентр» ОАО «Запсибгазпром» признано несостоятельным, в отношении него введена процедура конкурсного производства. Конкурсным управляющим назначен Яковенко В.С.

На основании изложенного, апелляционная коллегия делает вывод, что письмо  от 21.02.2008 года № 08/71 об остатке задолженности ООО «Стройгаз» перед истцом в сумме  355 221 руб., подписанное генеральным директором ДЗАО «Волгоцентр» ОАО «Запсибгазпром» Н.Я. Руппель,  не может быть принято во внимание судом  в качестве доказательства по совершению взаимозачета встречных требований, поскольку подписано лицом, необладающим надлежащими полномочиями.

Акт  взаимных расчетов по состоянию на 01.01.2008 года истцом не подписан.

 Доказательств заключения договора перевода долга между истцом и ответчиком суду не представлено.

Не учитывается довод ответчика о совершении сделки перевода долга в устной форме в силу  пунктов 1 и 2 ст. 389 ГК РФ.

        Как следует из положений ст. 389 ГК РФ уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме.

По результатам рассмотрения дела, в соответствии со статьей 110 АПК РФ государственная пошлина за рассмотрение дела относится на стороны в соответствии с удовлетворенными требованиями.

При подаче заявления в суд первой инстанции истцом была оплачена государственная пошлина в сумме 30 490,06  рублей, которая подлежит взысканию в его пользу с ответчика.

        Расходы по  оплате государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы в размере 1000 рублей подлежат взысканию с ООО «Стройгаз» в пользу ДЗАО «Волгоцентр» ОАО «Запсибгазпром».

На основании изложенного, руководствуясь ст. 16, ст. ст. 102 - 112, 266 - 268, п. 2 ст. 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Стройгаз»  в пользу дочернего закрытого акционерного общества «Волгоцентр» открытого акционерного общества «Запсибгазпром» 3 798 011,70 рублей  задолженности, а также 30 490,06 рублей государственной пошлины по иску, а всего  3 828 501,76 рублей.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Стройгаз»  в пользу дочернего закрытого акционерного общества «Волгоцентр» открытого акционерного общества «Запсибгазпром» 1000 рублей государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу.

Председательствующий судья                                     Л. А. Колянчикова   

Судьи                                                                                   Е. Е.Алферова

          Н. Л.Андреещева