Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.02.2009 по делу n А64-2384/08-14. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

18 февраля 2009 года                                                       Дело № А64-2384/08-14

г. Воронеж                                                                                                                                                                                               

Резолютивная часть постановления объявлена 13 февраля 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 18 февраля 2009 г.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                    Алферовой Е.Е.,

судей                                                                               Потихониной Ж.Н.

Колянчиковой Л.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Гусевой Е.В.,

при участии:

от ОАО «ТГК № 4» в лице ОАО «ТГК № 4» – «Восточная региональная генерация»: Попова Т.Б., представитель, доверенность № 120 от 30.01.2009 г., паспорт серии 6803 № 951293 выдан Рассказовским ГРОВД Тамбовской области 26.08.2003 г.;

от ТСЖ «Север»: Старынин В.Е., председатель правления, протокол № 1 от 17.05.2006 г., паспорт серии 6800 № 159725 выдан Ржаксинским РОВД Тамбовской области 24.12.2000 г.

от УФРС по Тамбовской области: представитель не явился, извещён надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 4», г. Тула в лице филиала ОАО «ТГК № 4» - «Восточная региональная генерация», г. Липецк на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 14.10.2008 г. по делу № А64-2384/08-14 (судья Андрианова Т.Е.) по иску открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 4», г. Тула в лице филиала ОАО «ТГК № 4» - «Восточная региональная генерация», г. Липецк к товариществу собственников жилья «Север», г. Тамбов, при участии в деле в качестве третьего лица: Управления Федеральной регистрационной службы по Тамбовской области, г. Тамбов, о взыскании 12 500 руб.,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Территориальная генерирующая компания № 4» в лице филиала ОАО «ТГК-4» - «Восточная региональная генерация» обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с исковым заявлением к товариществу собственников жилья «Север» о взыскании задолженности по оплате поставленной тепловой энергии по договору № 1856 от 01.01.2008 г. в размере 215 662 руб. 53 коп. (с учетом уточнения в порядке статьи 49 АПК РФ).

Решением от 14.10.2008 г. в удовлетворении уточненных исковых требований было в полном объеме отказано.

Не согласившись с вышеуказанным судебным актом, считая его незаконным и необоснованным в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела, недоказанностью обстоятельств, имеющих значение для дела, «Территориальная генерирующая компания № 4» в лице филиала ОАО «ТГК-4» - «Восточная региональная генерация» обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой (с учетом пояснений), в которой просит отменить обжалуемое решение полностью и принять по делу новый судебный акт.

Указывает на то, что актом от 22.05.2008 г. было установлено, что запорная арматура по ГВС не опломбирована, а значит, горячая вода в жилой дом подавалась.

Ссылается на то, что на момент вынесения судебного решения задолженность ответчика составила 124 848 руб. 39 коп, а не 65 651 руб. 32 коп, как указал суд.

В ходе рассмотрения апелляционной жалобы был представлен отзыв ответчика по делу, в котором, считая обжалуемое решение суда законным и обоснованным, а доводы апелляционной жалобы – не основанными на законе, просит суд оставить обжалуемое решение без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Указывает на то, что истцом не представлено доказательств оказания услуги.

Ссылается на то, что факт подписания акта от 30.09.2008 г. не свидетельствует о согласии данными, в нем отраженными, а лишь о том, что ответчик был ознакомлен с его содержанием.

В судебное заседание представители УФРС по Тамбовской области не явились. От указанной стороны поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя.

В материалах дела имеется почтовое уведомление об извещении данной стороны о месте и времени рассмотрения дела.

Согласно ч. 1 ст. 123 АПК  РФ лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса считаются извещенными надлежащим образом, если к началу судебного заседания, проведения отдельного процессуального действия арбитражный суд располагает сведениями о получении адресатом направленной ему копии судебного акта. 

Руководствуясь ст.ст. 123, 156, 184, 266 АПК РФ суд рассмотрел дело в отсутствии вышеуказанных представителей.

ОАО «ТГК № 4» в лице филиала ОАО «ТГК № 4» - «Восточная региональная генерация» заявило ходатайство о приобщении к материалам дела пояснения по апелляционной жалобе, копии справки о технической характеристики зданий, копии акта от 23.03.2007 г., копии заявления ТСЖ «Север», копии списка абонентов за февраль 2008 г., за март 2008 г., за апрель 2008 г., копии счет-фактуры  № 48-00-6-0001263/1856 от 29.02.2008 г., расчет ТСЖ «Север № 14522.

Указанное ходатайство с учетом мнения стороны по делу было удовлетворено судебной коллегией в силу того, что представленные доказательства   имеют значение для рассмотрения  спора,  и должны  быть оценены судом наравне с уже  имеющимися в материалах дела.

ТСЖ «Север» заявило ходатайство о приобщении к материалам дела копий квитанций № 508-523 от 29.02.2008 г., а также справки № 02 от 12.02.2009 г.

Указанное ходатайство  с учетом мнения стороны по делу также было удовлетворено судебной коллегией   для полноты оценки доказательств представленных ответчиком и их  всестороннего исследования.

Судебной коллегией был заслушан представитель ОАО «ТГК № 4» в лице филиала ОАО ТГК № 4 – «Восточная региональная генерация», который поддерживает доводы апелляционной жалобы, считает,  обжалуемое решение незаконным и необоснованным, полагая, что оно принято с нарушением норм материального и процессуального права, просит суд его отменить и принять по делу новый судебный акт.

Судебной коллегией был заслушан представитель ТСЖ «Север», который возражает на доводы апелляционной жалобы, считает обжалуемое решение законным и обоснованным, по основаниям, указанным в отзыве, просит суд оставить решение без изменения, а апелляционную жалобу ОАО «ТГК № 4» без удовлетворения.

В ходе судебного заседания был объявлен перерыв до 14 часов 00 минут 13.02.2009 г.

После перерыва, в 14 часов 00 минут 13.02.2009 г., судебное заседание продолжено в том же судебном составе.

В продолженном судебном заседании присутствовали те же представители.

В судебное заседание от представителя ОАО «ТГК № 4» в лице филиала ОАО «ТГК № 4» – «Восточная региональная генерация» поступило заявление об уточнении задолженности, в связи с частичной оплатой ТСЖ «Север» суммы долга по договору № 1856 от 01.01.2008 г. на отпуск тепловой энергии и частичном отказе от исковых требований. Таким образом, истцом к взысканию была заявлена задолженность в сумме 124 102 руб. 71 коп. за период март-апрель 2008 г.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, выслушав явившихся представителей, судебная коллегия считает, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению, а обжалуемый судебный акт – отмене.

Как установлено судом и следует из материалов дела, ОАО «Территориальная генерирующая компания № 4» в лице филиала ОАО «ТГК-4»-«Восточная региональная генерация» (энергоснабжающая организация) и ТСЖ «Север» (абонент) 08.01.2008 г. заключили договор № 1856 на снабжение тепловой энергией в горячей воде (л.д. 8-14).

Согласно условиям договора (п. 1.1) энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту через присоединенную сеть тепловую энергию в горячей воде (горячее водоснабжение, отопление), а абонент обязуется принимать и оплачивать принятую тепловую энергию в определенном настоящим договором порядке.

В п. 2.3.2 договора установлена обязанность абонента по оплате потребленной тепловой энергии в порядке, сроки и размере, предусмотренными данным договором.

Истец, в связи с тем, что у ответчика отсутствуют приборы учета тепловой энергии, определял количество потребленной энергии и теплоносителя на основании Методики по распределению тепловой энергии.

На момент обращения в арбитражный суд, ответчик полностью не оплатил поставленную ему теплоэнергию за период с февраля по апрель 2008 г. на сумму 215 662 руб. 53 коп. по счетам-фактурам № 48-00-6-0001263/1856 от 29.02.2008 г., № 48-00-6-0001869/1856 от 31.03.2008 г., № 48-00-6-0002478/1856 от 30.04.2008 г. (л.д. 85-86).

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, руководствовался нормами ст. 65 АПК РФ о доказательствах и доказывании и посчитал, что истцом не был доказан сам факт оказания услуги. Указанный вывод, суд первой инстанции сделал, исходя из того, что в акте от 22.05.2008 г. указано, что по принадлежащим ответчику тепловым сетям горячая вода не подавалась, исходя из состояния приборов и оборудования, связанных с потреблением горячей воды.

По мнению судебной коллегии, суд первой инстанции не в полном объеме исследовал обстоятельства дела и доказательства, представленные сторонами, и принял в части необоснованный судебный акт по существу спора.

Свой вывод судебная коллегия Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда основывает на следующем.

По мнению ответчика, изложенному в отзыве (л.д. 88-89) горячая вода в дом не поступала, задвижки были закрыты.

В соответствии со ст. 421 ГК РФ, граждане и юридические лица, свободны в заключении договора и понуждение к договору не допускается.

Истцом представлена заявка ответчика, в которой ТСЖ «Север» просит заключить с 26.03.2007 г. договор на отпуск тепловой энергии в горячей воде на здание по адресу г.Тамбов, ул.Рылеева, 64 «б».

В заключенном без разногласий договоре № 1856 стороны согласовали объемы потребления, установив максимальную присоединенную тепловую нагрузку абонента: на горячее водоснабжение 0,336205 Гкал/час, на отопление 0,38 Гкал/час.  

Согласно статье 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору теплоэнергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления.

В соответствии с пунктом 3.3 договора предусмотрено, что в случае отсутствия у Абонента прибора учета тепловой энергии и теплоносителя, определение количества тепловой энергии и теплоносителя до момента установки прибора учета и допуска его в эксплуатацию производится Энергоснабжающей организацией в соответствии с Методикой по распределению тепловой энергии в горячей воде, отпущенной ТЭЦ г. Тамбова. Данная методика была разработана в соответствии с Методикой определения количества тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения (утв. Приказом Госстроя России № 105 от 06.05.2000 г.).

Согласно ст. 544 ГК РФ, оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии со статьями 307, 309 Гражданского кодекса Российской Федерации, в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги, и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований и должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота и иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий  согласно правилам статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускается.

Акт от 22.05.2008 г. действительно содержит в себе информацию о том, что запорная арматура по ГВС закрыта, однако в данном акте имеется указание на то, что отсутствует опломбирование данного устройства.

Положения акта от 22.05.2008 г. сторонами не оспариваются.

Согласно п. 2.3.3 договора, именно ответчик принял на себя обязанность по обеспечению надлежащей работоспособности приборов учета, сохранности пломб на приборах учета и соблюдении эксплуатационных требований к ним.

Таким образом, факт того, что запорная арматура закрыта, не может свидетельствовать о том, что тепловая энергия в горячей воде не поставлялась ответчику.

В материалы дела ответчиком не были представлены доказательства того, что истцом не исполнялись условия договора в части поставки тепловой энергии в горячей воде.

Пункт 2.3.4 заключенного договора № 1856 от 01.01.2008 г. устанавливает, что «абонент обязуется устанавливать на всех подающих и обратных трубопроводах тепловых пунктов, узлов управления на вводе и выводе их из тепловых пунктов запорной арматуры, осуществляющей отключение подачи теплоносителя».

Опломбирование запорной арматуры осуществляет представитель ОАО «ТГК № 4» по письменному обращению абонента. Доказательств того, что указанные действия предпринимались ответчиком, в материалы дела не представлено. Также в судебном заседании  представитель ТСЖ «Север» пояснил, что с заявлением о перекрытии  задвижки и ее опломбировании    товарищество не обращалось.

Не может быть принят во внимание и  довод о том, что фактически дом,   принятый в эксплуатацию не заселен, что, по мнению представителя ответчика, подтверждается отсутствием регистрации  жителей- собственников жилья,  так как данное обстоятельство не может  свидетельствовать о том,  что горячая вода в нарушение условий договора  не поставлялась.

В подтверждение  исполнения договора и в части поставки  горячего водоснабжения истцом судебной коллегии представлена справка о технической характеристики здания подписанная председателем ТСЖ «Север»  Старыниным В.Е. с указанием,   в том числе и тепловых нагрузок на горячее водоснабжение.

Представленные  стороной ответчика квитанции на оплату услуг