Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.01.2008 по делу n А47-4062/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

А47-4062/2007

ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 18АП-6542/2007

г. Челябинск

09 января 2007 года

Дело № А47-4062/2007

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд  в составе председательствующего судьи Тремасовой-Зиновой М.В., судей Пивоваровой Л.В., Костина В.Ю. при ведении протокола секретарем судебного заседания Машировой Я.В., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Генералова Олега Игоревича на решение  Арбитражного суда Оренбургской области от 02.08.2007 по делу № А47-4062/2007 (судья Сердюк Т.В.),

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель Генералов Олег Игоревич (далее – ИП Генералов О.И., предприниматель, налогоплательщик, заявитель) обратился в Арбитражный суд Оренбургской области с заявлением в порядке ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) о признании незаконным и отмене постановления № 1927 от 16.02.2007 Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Оренбурга (далее – ИФНС России по Ленинскому району г. Оренбурга, инспекция, налоговый орган, заинтересованное лицо) о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика.

Решением арбитражного суда первой инстанции от 02 августа 2007 года в удовлетворении требований предпринимателя было отказано в связи с тем, что факт наличия задолженности заявителем не оспаривается, а процедура установленная статьями 46, 47, 69 п. 4 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ), налоговым органом соблюдена.

В апелляционной жалобе ИП Генералов О.И. просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование доводов апелляционной жалобы заявитель сослался на то, что оспариваемое постановление было направлено в службу судебных приставов не в течение 3х дней с момента принятия решения налоговым органом о взыскании налога за счет имущества налогоплательщика в порядке ст. 47 НК РФ, а в день принятия указанного решения.   

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в судебное заседание представители сторон не явились, отзыв на апелляционную жалобу заинтересованное лицо не представило.

В соответствии со статьями 123, 156 АПК РФ дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие  представителей сторон, на основании имеющихся в деле материалов.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело  в порядке ст.ст. 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы,  приходит к выводу, что  обжалуемый судебный акт следует отменить в части отказа в удовлетворении требований о признании оспариваемого постановления налогового органа незаконным.

Как следует из материалов дела, налоговым органом было вынесено и направлено ИП Генералову О.И. требование № 272948 об уплате налога по состоянию на 30.01.2007 (л.д. 16), в соответствии с которым предпринимателю было предложено в срок до 14.02.2007 уплатить налога на игорный бизнес в сумме 75 750 руб. по сроку уплаты 20.12.2006 и пени в сумме 1 207, 39 руб., начисленные по данному налогу по сроку уплаты 23.01.2007.

В подтверждение факта направления данного требования была представлена незаверенная копия реестра без номера на отправку заказных писем  от 02.02.2007 (л.д. 22).

В связи с неисполнением указанного требования в установленный срок, налоговым органом было вынесено решение № 42326 от 16.02.2007 (л.д. 15) о взыскании налога и пени в вышеуказанных суммах за счет денежных средств на счетах налогоплательщика (плательщика сборов) – организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента – организации, индивидуального предпринимателя в банках.

Одновременно налоговым органом было вынесено решение № 1928 от 16.02.2007 (л.д. 14) о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сборов) – организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента – организации, индивидуального предпринимателя, на основании статей 31 и 74 НК РФ и в связи с отсутствием информации о счетах в банках.

На основании указанного решения налоговый орган вынес оспариваемое постановление № 1927 от 16.02.2007 (л.д. 13) о взыскании налогов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сборов) – организации, индивидуального предпринимателя, в пределах сумм, указанных в требовании об уплате налога, сбора, пени, штрафа от 30.01.2007 № 272948.

В соответствии с пп.1 п.1 ст.23 НК РФ, ст.45 НК РФ налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить  обязанность по уплате налога в срок, установленный законодательством о налогах и сборах.

Неисполнение обязанности по уплате налога является основанием  для направления  налоговым  органом требования об уплате налога и пени.

Статьей 46 НК РФ предусмотрено, что в случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок обязанность по уплате налога исполняется принудительно путем обращения взыскания на денежные средства налогоплательщика или налогового агента на счетах в банках, о чем принимается соответствующее решение.

Взыскание налога производится по решению налогового органа путем направления в банк, в котором открыты счета налогоплательщика или налогового агента, инкассового поручения (распоряжения) на списание и перечисление в соответствующие бюджеты необходимых денежных средств со счетов налогоплательщика или налогового агента.

Решение о взыскании принимается после истечения срока, установленного для исполнения обязанности по уплате налога, но не позднее 60 дней после истечения срока исполнения требования об уплате  налога.

При недостаточности или отсутствии денежных средств на счетах налогоплательщика или налогового агента или отсутствии информации о счетах налогоплательщика и налогового агента налоговый орган вправе взыскать налог за счет иного имущества налогоплательщика или налогового агента в соответствии со ст. 47 НК РФ.

Согласно ст. 47 НК РФ в случае недостаточности или отсутствия денежных средств на счетах налогоплательщика или отсутствия информации о счетах налогоплательщика налоговый орган вправе  обратить взыскание налога за счет имущества налогоплательщика-организации. Взыскание налога за счет имущества налогоплательщика-организации или налогового агента-организации производится по решению руководителя (его заместителя) налогового органа.  Взыскание налога производится по решению руководителя налогового органа, путем направления в течение трех дней с момента вынесения такого решения, соответствующего постановления судебному приставу-исполнителю для исполнения в порядке, предусмотренном Законом «Об исполнительном производстве».

Из содержания данных  норм  следует, что до вынесения  решения об обращении взыскания на имущество налогоплательщика - организации налоговый орган должен принять меры по взысканию задолженности за счет денежных средств и лишь в случае невозможности взыскания за счет денежных средств обратить взыскание на имущество.

В ст. 47 НК РФ не установлен срок вынесения решения о взыскании налога за счет имущества, однако, исходя из универсальности воли законодателя, суммы недоимки по налогу и пени должны взыскиваться с налогоплательщика-организации с учетом срока взыскания в бесспорном порядке, установленного ст. 46 Кодекса, независимо от формы, в которой производится бесспорное взыскание. Кроме того, с учетом правовой позиции ВАС РФ, изложенной в постановлении от 12.04.2005 г. № 14452/02, срок, установленный в п.3 ст. 48 Кодекса, должен исчисляться также с момента истечения срока, предусмотренного п. 3 ст. 46 НК РФ.

Налоговый орган не представил доказательств невозможности взыскания налога и пени за счет денежных средств, находящихся на счетах индивидуального предпринимателя в банках, в том числе доказательств  отсутствия информации о наличии у заявителя счетов в кредитных учреждениях или принятия мер по истребованию указанной информации.

Индивидуальным предпринимателем Генераловым О.И. представлена справка от 21.12.2007, выданная ОАО «Банк Оренбург» в лице дополнительного офиса в г. Соль-Илецке, из которой усматривается, что индивидуальный предприниматель  имеет расчетный счет в указанном банке, открытый 23.06.2003, задолженности к расчетному счету на 21.12.2007 не имеется.

Необходимым условием для принятия налоговым органом решения о взыскании налога за счет иного имущества налогоплательщика, является недостаточность или отсутствие денежных средств на счетах налогоплательщика. Доказательств наличия данного  условия налоговый орган суду не представил, что свидетельствует о несоблюдении налоговым органом требований, установленных ст. 46 и 47 НК РФ, при принятии оспариваемого ненормативного акта.

В соответствии с ч.1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иныхорганов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый  ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ст. 13 ГК РФ ненормативный  акт государственного органа или органа местного самоуправления, не соответствующий закону или иным правовым актам и нарушающий  гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, может быть признан судом недействительным.

В соответствии с ч. 5 ст. 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действие.

Доказательства соответствия закону оспариваемого постановления отсутствуют.

На основании оспариваемого постановления судебным приставом – исполнителем вынесено постановление от 27.02.2007 о возбуждении исполнительного производства и составлен акт описи и ареста имущества должника – заявителя по настоящему делу.

Изъятие имущества предпринимателя на основании оспариваемого постановления, принятого с нарушением  установленного законом порядка, может привести к возникновению у налогоплательщика значительных убытков, т.е. повлечь нарушение его прав и интересов в сфере предпринимательской деятельности.

Поскольку материалами дела подтверждено наличие совокупности условий, являющихся основанием для признания недействительным (незаконным) ненормативного правового  акта налогового органа, заявление ИП Генералова О.И. в части признания оспариваемого постановления незаконным следует удовлетворить.

В соответствии со ст. 201 решение по делу об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц принимается арбитражным судом по правилам, установленным в главе 20 АПК РФ. Положения главы 24 АПК РФ не предусматривают возможности отмены судом ненормативного правового акта государственного органа. При таких обстоятельствах оснований для удовлетворения заявления ИП Генералова О.И. в части отмены постановления № 1927 от 16.02.2007 не имеется.

Судебные расходы подлежат распределению между сторонами в соответствии с правилами, установленными ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 176, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции                

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Оренбургской области от 02 августа 2007г. по делу № А47-4062/2007 отменить.

Требования индивидуального предпринимателя Генералова Олега Игоревича удовлетворить частично.

Признать незаконным, в связи с несоответствием Налоговому кодексу Российской Федерации, постановление № 1927 от 16 февраля 2007 года Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Оренбурга о взыскании налогов, сборов, пени, штрафов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сборов) – организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента – организации, индивидуального предпринимателя.

Отказать в удовлетворении требований индивидуального предпринимателя Генералова Олега Игоревича об отмене постановления № 1927 от 16.02.2007 Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Оренбурга.

Взыскать с Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Оренбурга в пользу индивидуального предпринимателя Генералова Олега Игоревича в счет возмещения расходов по государственной пошлине 75 рублей.

Возвратить индивидуальному предпринимателю Генералову Олегу Игоревичу из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 1 050 руб. излишне уплаченную по чеку-ордеру от 25.04.2007 выданному Соль-Илецким ОСБ РФ № 4234, и чеку-ордеру от 26.08.2007, выданному Оренбургским отделением № 8623/059 Сбербанка РФ.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

В случае обжалования постановления в порядке кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа http://fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий судья                                     М.В. Тремасова-Зинова                                    

Судьи:                                                                             Л.В. Пивоварова

В.Ю. Костин