Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.02.2007 по делу n А47-7760/05АК-22. Решение отменить, дело рассмотреть по правилам рассмотрения в 1 инст.

А47-7760/2005

ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Челябинск

«13» февраля  2007 г.                      Дело № А47-7760/05АК-22

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Митичева О.П., судей Чередниковой М.В., Дмитриевой Н.Н., при ведении протокола секретарем судебного заседания Машировой Я.В., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «Ормет» г. Орск на решение Арбитражного суда Оренбургской области от 27.10.2006 по делу № А47-7760/05АК-22 (судья Лазебная Г.Н.), при участии от представителя закрытого акционерного общества «Ормет» Орлова Д.А. (доверенность №5/07-юр от 12.01.2007), представителей инспекции ФНС России по г. Орску Куркиной Н.Ю. (доверенность №05-13/5038 от 09.01.2007), Щегловой Г.А. (доверенность №05-13/14 от 09.01.2007),

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество «Ормет», г. Орск, обратилось в арбитражный суд Оренбургской области с заявлением к ИФНС РФ по г. Орску по Оренбургской области о признании недействительными решения  от  20.06.05 №16-41/2365 в части доначисления НДС в сумме 2 429 511 руб.

Решением арбитражного суда Оренбургской области от 27.10.06. в удовлетворении требований ЗАО «Ормет», г. Орск, было отказано.

Налогоплательщик, не согласился с решением суда, ссылаясь в апелляционной жалобе на то, что абсолютно не доказан материалами дела вывод арбитражного суда об отсутствии источника для возмещения НДС, а документы встречной проверки налогового органа не подтверждают этого факта.

Заявитель жалобы также считает, что суд неверно оценил взаимоотношения налогоплательщика и ЗАО «КМЭЗ», поскольку в соответствии с договором комиссии ЗАО «КМЭЗ» осуществляло только операции по экспорту уже готовой продукции.

Кроме того, заявитель жалобы пояснил, что налоговый орган признал обоснованным применение налоговых вычетов по счету-фактуре №17 от 27.01.04г., а у ЗАО «Ормет» не было прямых договорных отношений по переработке давальческого сырья с ЗАО «КМЭЗ».

Как видно из материалов дела, решением  налогового органа от 20.06.05 №16-41/2365 было предложено налогоплательщику уплатить НДС в сумме 2 429 511 руб. и внести необходимые исправления в бухгалтерский учет.

Основанием для такого решения явились материалы выездной налоговой проверки (акт от 10.02.05. №1/262), в результате которой установлено необоснованное предъявление к возмещению НДС по ставке 0% за апрель 2004г.

При этом в соответствии со ст. 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 166 настоящего Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) на территории РФ, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектом налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ.

Согласно п.1 ст. 172 НК РФ, вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) на территории РФ. Налоговые вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг) и документов, подтверждающих уплату сумм налога, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг).

Из существа договора от 01.01.04. №1-ПС между ЗАО “Ормет” и ООО “Ирбис-Альянс” на переработку давальческого сырья  также следует, что в данном цикле участвуют также ЗАО “Карабашмедь” и ЗАО “Кыштымский  медеэлектролитный завод”, и без участия указанных юридических лиц невозможно проверить доводы налогоплательщика, поскольку материалы налоговой проверки не устанавливают в полном объеме участие ЗАО “КМЭЗ” и ООО “Ирбис-Альянс” в оплате услуг, продукции и НДС.

Кроме того, судом ? инстанции не выполнены указания ФАС Уральского округа, изложенные в постановлении от 13.07.06. в части проверки оснований для доначисления НДС по совершенным операциям и доказательств, свидетельствующих о возврате из бюджета либо зачете сумм НДС в соответствии с решением Управления ФНС РФ по Оренбургской области от 28.08.04. № 67.

Суд апелляционной инстанции считает, что без привлечения ЗАО “КМЭЗ” и ООО “Ирбис-Альянс” в качестве третьих лиц по данному делу невозможно полное и объективное рассмотрение дела по существу.

Кроме того, для рассмотрения данного дела также требуются дополнительные документы, которые подлежат истребованию от налогоплательщика и вновь привлеченных третьих лиц.

Руководствуясь ст.ст. 51, 158, 176, 266, 268-271 АПК РФ апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение арбитражного суда Оренбургской области от 27.10.06. по делу № А47-7760/2005АК-22 – отменить.

Дело № А47-7760/2005АК-22  по апелляционной жалобе ИФНС РФ по городу Орску назначить к слушанию на 27.03.07. на 17 час. 00 мин..

Привлечь по данному делу в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, ЗОА “Кыштымский медеэлектролитный завод” г. Кыштым и ООО “Ирбис-Альянс” г. Москва.

Обязать ЗАО “Ормет” г. Орск выслать вновь привлеченным третьим лицам (ЗАО “КМЭЗ” и ООО “Ирбис-Альянс”) копии апелляционных жалоб на решение суда и доказательства высылки копий апелляционных жалоб представить в суд.

Обязать ЗАО “КМЭЗ” представить ко дню судебного заседания отзыв на апелляционную жалобу, документы на отгрузку руды для переработки, а также доказательства получения готовой продукции ЗАО “Ормет” и другие доказательства взаимоотношений завода с ЗАО “Ормет” и ООО “Ирбис-Альянс”.

Обязать ООО “Ирбис-Альянс” представить ко дню судебного заседания отзыв на апелляционную жалобу, доказательства переработки медной руды по договору с ЗАО “Ормет” или доказательства ее транспортировки для переработки (транспортные документы) ЗАО “КМЭЗ” или иному перерабатывающему предприятию, а также доказательства уплаты НДС в бюджет по указанным сделкам.

ЗАО “Ормет” – транспортные и отгрузочные документы на отгрузку руды для переработки, а также транспортные документы на получение готовой продукции и другие документы в обоснование реальности сделок и наличия должной осмотрительности при их заключении.

Председательствующий:                                                    О.П. Митичев

Судьи:                                                                                   М.В.  Чередникова

Н.Н. Дмитриева