Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.11.2007 по делу n А34-1762/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

А34-1762/2007

ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 18АП-7851/2007

г. Челябинск

30 ноября  2007 г.

Дело № А34-1762/2007

Резолютивная часть постановления объявлена 26 ноября 2007 г.

Полный текст постановления изготовлен  30 ноября  2007 г.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Махровой Н.В., судей Бабкиной С.А., Рачкова В.В.при ведении протокола секретарем судебного заседания Хрипиной  Н.В., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  общества с ограниченной ответственностью «Курганская региональная компания по реализации газа» на решение Арбитражного суда Курганской области от 19.09.2007 по делу № А34-1762/2007 (судья Куклева Е.А.), при участии от общества с ограниченной ответственностью «Курганская региональная компания по реализации газа» - Токаревой Н.В. (доверенность от 24.09.2007),

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Центральная Инвестиционная ТеплоЭнергетическая Компания» (далее - ООО «ЦИТЭК») обратилось в Арбитражный суд Курганской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Курганская региональная компания по реализации газа» (далее – ООО «Курганрегионгаз», ответчик) о взыскании 53 849 руб. 90 коп. в том числе 50000 руб. части прибыли, распределённой между участниками ООО «Курганрегионгаз» на годовом собрании по итогам 2005г. и процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 3 849 руб. 90 коп.

До принятия решения по существу спора истцом заявлено и судом в порядке, предусмотренном статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, удовлетворено ходатайство об увеличении размера исковых требований до 149 441 руб. 71 коп. в том числе 136 000 руб. части  прибыли, распределённой между участниками ООО «Курганрегионгаз» на годовом собрании  21.04.2006 по итогам 2005г. и процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 13 441 руб. 71 коп. за период с  22.07.2006 по 23.08.2007.

Решением арбитражного суда первой инстанции от 19.09.2007 исковые требования ООО «ЦИТЭК» удовлетворены.

В апелляционной жалобе ООО «Курганрегионгаз» просит решение суда отменить, в удовлетворении исковых требований отказать.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ссылается на то, что  на момент принятия 21.04.2006 решения о распределении прибыли по итогам 2005г., истец участником общества не являлся.  По его мнению, истец, считая себя участником общества, не обеспечил реальную возможность исполнения ответчиком обязательства по выплате части распределённой прибыли. Считает, что судом не применены нормы ст.ст. 247, 248, 250, п. 2 ст. 275 Налогового кодекса Российской Федерации.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в судебное заседание представитель истца не явился.

С учетом мнения подателя апелляционной жалобы и в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие ООО «ЦИТЭК».

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав объяснения представителя ответчика, не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, согласно уставу  и изменению к уставу №4 от 15.12.2003  ООО «Курганрегионгаз» участниками общества являются ООО «Курганрегионгаз» с долей 51 % уставного капитала, ЗАО «РШ-Центр» с долей 15 % уставного капитала и ООО «Финасситигрупп» с долей 3 400 руб., что составляет 34 % уставного капитала (т.1, л.д.62-90).

21.04.2005 общим собранием учредителей ООО «Курганрегионгаз» принято решение о распределении 1 185 000 руб. чистой прибыли общества по итогам его работы в 2005г. (т.1, л.д. 98).

Согласно решению распределению между участниками общества подлежит 400 000 руб. (т.1, л.д.100).

Истец, ссылаясь на то, что является учредителем ООО «Курганрегионгаз» и ему не выплачена причитающаяся  прибыль общества, обратился с настоящим требованием в суд.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции исходил из того, что в силу  ст. 28 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества.

Часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества.

Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Согласно п. 13.3 устава ООО «Курганрегионгаз» часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества. Распределённая чистая прибыль выплачивается в трёхмесячный срок со дня принятия общим собранием участников общества соответствующего решения по месту нахождения общества. Генеральный директор общества обязан обеспечить письменное персональное уведомление каждого участника общества о дате и месте выплаты чистой прибыли.

Постановлением апелляционной инстанции Арбитражного суда Курганской области от 28.11.2005 по делу № А34-4379/05 установлено, что ООО «ЦИТЭК» не является вновь созданным предприятием, а осуществляет все права и обязанности, приобретённые ООО «Финасситигрупп» до 02.08.2004г., в том числе права учредителя ООО «Курганрегионгаз».

В силу п. 2 ст. 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Поскольку ответчиком в материалы дела не представлены доказательства исполнения обществом своей обязанности по выплате ООО «ЦИТЭК» доли чистой прибыли,  вывод суда об удовлетворении  требований истца о взыскании 136 000 руб. (34% от 400 000 руб.)  -  части причитающейся прибыли распределенной между участниками общества на годовом собрании 21.04.2007  ООО «Курганрегионгаз», является обоснованным (65, 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Учитывая, что обязанность выплатить долю чистой прибыли обществом не исполнена, суд первой инстанции обоснованно взыскал с ответчика предусмотренные ст. 395 Гражданского кодекса Российской Федерации проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 22.07.2006 по 23.08.2007.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том,  что   в материалах дела отсутствуют надлежащие  доказательства, подтверждающие вывод суда об участии истца в обществе на момент принятия 21.04.2006 участниками общества решения о распределении прибыли по итогам 2005г., подлежит отклонению, поскольку противоречит обстоятельствам,  установленным постановлением апелляционной инстанции Арбитражного суда Курганской области от 28.11.2005 по делу № А34-4379/05.

Несостоятельна и ссылка заявителя апелляционной жалобы на то, что истец, считая себя участником общества, не обеспечил реальную возможность исполнения ответчиком обязательств по выплате части распределенной прибыли, поскольку в материалы дела представлены направленные в адрес истца письма №02/268 от 01.11.2006, №02/365 от 07.07.2006, с указанием всех необходимых реквизитов  (т.1, л.д. 8-12).

Так же подлежит отклонению и довод ответчика о неприменении судом норм статей 247, 248, 250, п. 2 ст. 275 Налогового кодекса Российской Федерации.

В силу ст. 28 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» распределение среди участников общества осуществляется только чистой прибыли, под которой подразумевается часть валовой прибыли, оставшейся в распоряжении предприятия после уплаты в бюджет налога на прибыль (Государственный стандарт РФ ГОСТ Р 51303-99, принят и введен в действие постановлением Госстандарта РФ от 11 августа 1999 г. N 242-ст, ПБУ N 4/99, утвержденное приказом МФ РФ от 06.07.99 N 43н).

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании ч. 4 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Судебные расходы распределяются между сторонами в соответствии с правилами, установленными ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 176, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Курганской области от 19.09.2007 по делу № А34-1762/2007 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Курганская региональная компания по реализации газа»  - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

В случае обжалования постановления в порядке кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа по адресу http://fasuo.arbitr.ru

Председательствующий судья    Н.В. Махрова

Судьи:        С.А. Бабкина

В.В. Рачков