Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.08.2007 по делу n А34-482/2007. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

А34-482/2007

ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№18АП-4700/2007

г. Челябинск

23 августа 2007 г.

Дело № А34-482/2007 

Резолютивная часть постановления объявлена 20 августа 2007 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 августа 2007 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Рачкова В.В., судей Башариной Л.Ф., Махровой Н.В., при ведении протокола секретарем судебного заседания Лысцевой Ю.П., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Курганская региональная компания по реализации газа» на решение Арбитражного суда Курганской области от  18.04.2007 по делу № А34-482/2007 (судья Семёнова Е.В.), при участии от общества с ограниченной ответственностью «Курганская региональная компания по реализации газа» - Токаревой Н.В. (доверенность № 42/05-06 от 17.07.2007),

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Центральная Инвестиционная ТеплоЭнергетическая Компания» (далее - ООО «ЦИТЭК») обратилось в Арбитражный суд Курганской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Курганская региональная компания по реализации газа» (далее –ООО «Курганская региональная компания по реализации газа») о взыскании 56 154 руб. 17 коп. прибыли, распределённой между участниками ООО «Курганская региональная компания по реализации газа» на годовом собрании 26.04.2005 по итогам 2005г. и процентов за пользование чужими денежными средствами.

До принятия решения по существу спора истцом заявлено и судом в порядке, предусмотренном статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, удовлетворено ходатайство об увеличении размера исковых требований до 381 872 руб. 13 коп.

Решением арбитражного суда первой инстанции от 18.04.2007 исковые требования ООО «ЦИТЭК» удовлетворены.

В апелляционной жалобе ООО «Курганская региональная компания по реализации газа» просит решение суда отменить и в удовлетворении исковых требований отказать.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ссылается на то, что вывод суда об участии истца в обществе на момент принятия 26.04.2005 участниками общества решения о распределении прибыли по итогам 2004г. не подтверждается имеющимися в деле доказательствами. По его мнению, истец, считая себя участником общества, не обеспечил реальную возможность исполнения ответчиком обязательства по выплате части распределённой прибыли. Считает, что судом не применены нормы ст.ст. 247, 248, 250, п. 2 ст. 275 Налогового кодекса Российской Федерации.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в судебное заседание представитель истца не явился.

С учетом мнения подателя апелляционной жалобы и в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие ООО «ЦИТЭК».

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав объяснения представителя ответчика, не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, согласно уставу и учредительному договору ООО «Курганская региональная компания по реализации газа» участниками общества являются ООО «Курганрегионгаз» с долей 51 % уставного капитала, ЗАО «РШ-Центр» с долей 15 % уставного капитала и ООО «Финасситигрупп» с долей 3 400 руб., что составляет 34 % уставного капитала (л.д. 65, 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

.04.2005 общим собранием учредителей ООО «Курганская региональная компания по реализации газа» принято решение о распределении 1 000 000 руб. чистой прибыли общества по итогам его работы в 2004г. (л.д. 76).

Ссылаясь на то, что является учредителем ООО «Курганская региональная компания по реализации газа» и ему не выплачена причитающаяся ему прибыль общества, истец обратился в суд.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции указал, что истец не является вновь созданным предприятием и это установлено постановлением апелляционной инстанции Арбитражного суда Курганской области от 28.11.2005 по делу № А34-4379/05. Право суда удовлетворять требование о  взыскании процентов предусмотрено п. 18 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 90 и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» при рассмотрении споров между обществом и его участниками по выплате части прибыли общества, распределённой между его участниками».

Данные выводы суда первой инстанции являются правильными, основаны на материалах дела и требованиях закона.

В соответствии со ст. 28 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества.

Часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества.

Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Согласно п. 13.3 устава ООО «Курганская региональная компания по реализации газа» часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества. Распределённая чистая прибыль выплачивается в трёхмесячный срок со дня принятия общим собранием участников общества соответствующего решения по месту нахождения общества. Генеральный директор общества обязан обеспечить письменное персональное уведомление каждого участника общества о дате и месте выплаты чистой прибыли.

Постановлением апелляционной инстанции Арбитражного суда Курганской области от 28.11.2005 по делу № А34-4379/05 установлено, что ООО «ЦИТЭК» не является вновь созданным предприятием, а осуществляет все права и обязанности, приобретённые ООО «Финасситигрупп» до 02.08.2004г., в том числе права учредителя ООО «Курганская региональная компания по реализации газа».

В силу п. 2 ст. 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Доказательства, подтверждающие выплату ООО «ЦИТЭК» причитающейся ему доли чистой прибыли в материалы дела не представлено (ст.ст. 65, 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

При таких обстоятельствах исковые требования о взыскании 340 000 руб. чистой прибыли подлежат удовлетворению в силу ст. 28 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», ст.ст. 309, 310 Гражданского кодекса российской Федерации.

Учитывая, что обязанность выплатить долю чистой прибыли обществом не исполнена, истцом обоснованно предъявлено требование о взыскании с него процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 28.11.2005 по 14.03.2007, которые подлежат удовлетворению в силу ст. 395 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Довод подателя апелляционной жалобы о том, что вывод суда об участии истца в обществе на момент принятия 26.04.2005 участниками общества решения о распределении прибыли по итогам 2004г. не подтверждается имеющимися в деле доказательствами, подлежит отклонению как противоречащий установленному постановлением апелляционной инстанции Арбитражного суда Курганской области от 28.11.2005 по делу № А34-4379/05 обстоятельству.  

Довод ответчика о том, что истец, считая себя участником общества, не обеспечил реальную возможность исполнения ответчиком обязательства по выплате части распределённой прибыли, подлежит отклонению как не основанный на положениях закона и устава общества.

Ссылка ООО «Курганская региональная компания по реализации газа» на неприменение судом норм статей 247, 248, 250, п. 2 ст. 275 Налогового кодекса Российской Федерации является несостоятельной.

В силу ст. 28 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» распределение среди участников общества осуществляется только чистой прибыли, под которой подразумевается часть валовой прибыли, оставшейся в распоряжении предприятия после уплаты в бюджет налога на прибыль (Государственный стандарт РФ ГОСТ Р 51303-99, принят и введен в действие постановлением Госстандарта РФ от 11 августа 1999 г. N 242-ст, ПБУ N 4/99, утвержденное приказом МФ РФ от 06.07.99 N 43н).

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании ч. 4 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

При подаче апелляционной жалобы ООО «Курганская региональная компания по реализации газа» была излишне уплачена государственная пошлина в сумме 3 568 руб. 72 коп., которая в силу ст. 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации подлежит возврату из федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 176, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционный инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Курганской области от  18.04.2007 по делу № А34-482/2007 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Курганская региональная компания по реализации газа» –без удовлетворения.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Курганская региональная компания по реализации газа»  из федерального бюджета 3 568 руб. 72 коп. госпошлины, уплаченной по платёжному поручению № 956 от 16.05.2007.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru

Председательствующий судья

В.В. Рачков

Судьи

Л.Ф. Башарина

Н.В. Махрова