Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.11.2007 по делу n А71-3627/2007. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД                             П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

                                       № 17АП-6881/2007-ГК

г. Пермь                                       

«13» ноября 2007г.                                                    Дело № А71-3627/2007-Г-8

Семнадцатый арбитражный  апелляционный суд в составе:

председательствующего                               Казаковцевой Т.В.,

судей                                                                     Соларевой О.Ф., Булкиной А.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Пыленковой  Т.А.,

при участии в судебном заседании:

от истца Муниципального учреждения «Городское жилищное управление-Управляющая компания в ЖКХ г.Ижевска» - Шамшурина В.В., доверенность № 24-Д от 10.01.2007г.

от ответчика ТСЖ «Лихвинцева, 70» - Альмухамедов И.Ш., доверенность от 17.08.2007 г.,

рассмотрел в  судебном заседании апелляционную жалобу ответчика ТСЖ «Лихвинцева, 70» на решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 28.08.2007г.

по делу № А71-3627/2007-Г-8,

принятое судьёй  Кожевниковой А.В.

по иску  МУ «Городское жилищное управление Управляющая компания в ЖКХ г.Ижевск», г.Ижевск

к  ТСЖ «Лихвинцева, 70», г.Ижевск,

о взыскании 481 415руб. 61 коп. задолженности по договору на отпуск и потребление тепловой энергии в горячей воде и пени,

установил:

Истец обратился в Арбитражный суд Удмуртской Республики с иском о взыскании 447 219 руб. 98 коп. долга и 34 195руб. 63 коп. пени за просрочку платежа  по договору на отпуск и потребление тепловой энергии в горячей воде № 831 от 28.08.2006г.

В судебном заседании 27.08.2007г. истцом заявлено ходатайство об уменьшении размера исковых требований до 305 655 руб. 94 коп., из которых: 271 460руб. 31коп. долг и 34 195руб. 63 коп. пеня. Ходатайство принято судом в соответствии со ст. 49 АПК РФ.

 Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 28.08.2007г. исковые требования удовлетворены: с ТСЖ «Лихвинцева, 70» г.Ижевск в пользу МУ «Городское жилищное управление Управляющая компания в ЖКХ г.Ижевска» г. Ижевск взыскано 305655руб. 94 коп., в том числе: 271460руб. 31 коп. долга и 34195 руб. 63 коп. пени, а также 7 613руб. 12 коп. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины. (л.д.82-85).

Ответчик ТСЖ «Лихвинцева, 70»  с решением суда первой инстанции Арбитражного суда Удмуртской Республики не согласен, просит его отменить и принять по делу новый судебный акт, которым признать  надлежащей к уплате за период с августа 2006г. по апрель 2007г. в пользу МУ «ГЖУ-Управляющая компания в ЖКХ г. Ижевска» по договору № 831 от 28.08.2006г. общую сумму денежного обязательства ТСЖ «Лихвинцева, 70» в размере 327560руб. 05 коп.;  признать сумму начисленную МУ «ГЖУ-Управляющая компания в ЖКХ г.Ижевска» по договору № 831 от 28.08.2006г.  за поставку тепловой энергии в горячей воде по жилым помещениям и населению жилого дома № 70 по ул. Лихвинцева за указанный период с августа 2006г. по апрель 2007г. свыше 327560руб. 05 коп. излишне начисленной и не подлежащей к оплате. Также просит признать сумму пени в размере 34195руб. 63 коп., начисленную МУ «Городское жилищное управление-Управляющая компания в ЖКХ г.Ижевска»,  как незаконную и рассчитанной на наверной сумме основного долга. Признать п.2.3.1 договора № 831 от 28.08.2006г. противоречащим положениям ст. 157 ЖК РФ, п.15 «Правил предоставления коммунальных услуг гражданам», утверждённым Постановлением правительства РФ от 23.05.2006г. № 307, ч.4 ст. 421, ст. 422 ГК РФ и не подлежащим применению (недействительным) как нарушающего действующее законодательство РФ. Просит обязать МУ «ГЖУ-Управляющая компания в ЖКХ г.Ижевска» произвести перерасчёт объёма поданной тепловой энергии за весь срок действия договора, начиная с 03.08.2006г. Ответчик указал, что в нарушение положений Методики, утверждённой приказом Госстроя РФ № 105  истец не производит обязательного вычета из объёма отпущенной тепловой энергии расчётных данных по потерям тепловой энергии трубопроводами тепловой сети теплоснабжающей организации, связанные со всеми видами утечки и слива теплоносителя, Гкал, тепловые потери трубопроводами тепловой сети теплоснабжающей организации через тепловую изоляцию, Гкал. В связи с чем истец производит завышение расчётных объёмов теплоносителя. Ответчик полагает, что указанные положения договора и Методики противоречат жилищному законодательству. Также ответчик полагает, что отказ в принятии встречного иска о признании п.2.3.1 договора является необоснованным.

Определением Семнадцатого Арбитражного апелляционного суда от 11.10.2007г. по ходатайству ответчика рассмотрение апелляционной жалобы отложено на 13.11.2007г. для разрешения вопроса о заключении мирового соглашения.

 В судебном заседании 13.11.2007г. ответчик заявил ходатайство о приобщении к материалам дела  выписки из протокола заседания Комиссии Удмуртского УФАС России от 08.11.2007г., а также просил обозреть претензию-предложение об урегулировании спора, возникшего в процессе исполнения договора №831 от 28.08.2006 г.  Истец возражает протии удовлетворения заявленного ответчиком ходатайства в части приобщении выписки.

На основании ст. 159 АПК РФ судом рассмотрено ходатайство ответчика и удовлетворено.

Представитель заявителя апелляционной жалобы также указал, что просит решение суда отменить, в иске отказать.

Представитель истца в отзыве и в судебном заседании просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Считает доводы, изложенные ответчиком в апелляционной жалобе, необоснованными.

         Дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в порядке, установленном ст.266, ст. 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела  на основании  договора на отпуск и потребление тепловой энергии в горячей воде № 831 от 28.08.2006г. истец поставлял тепловую энергию в горячей воде на объекты ответчика (потребитель), которую потребитель обязался принимать и оплачивать в сроки и на условиях, предусмотренных настоящим договором.

Срок действия договора на отпуск и потребление тепловой энергии в горячей воде определён с 03.08.2006г. по 02.08.2007г.

Поставка тепловой энергии в горячей воде производится с 03.08.2006г. по 02.08.2007г. на основании представленного Потребителем плана теплопотребления с расчётными нагрузками: на отопление 0.2560 Гкал/час, на ГВС 16.0710 Гкал/мес., с разбивкой по месяцам (п.2.1.1).

Пунктами 1.2, 3.1 договора предусмотрено, что учёт  тепловой энергии, отпущенной потребителю, производится по приборам учёта, установленным на границе балансовой принадлежности между истцом и ответчиком, а при их отсутствии расчётным методом в соответствии с «Правилами учёта» по среднесуточному температурному перепаду и максимальному расходу сетей воды.

ихвинцева, 70"я тепловой энергии ответчиком подтверждён материалами дела и не оспаривается ТСЖ "мента его заключения.

а энергииВ соответствии с п.2.3.1 договора № 831 от 28.08.2006г. потребитель обязуется оплачивать отпущенную теплоэнергию по показаниям приборов учёта, а при их отсутствии на основании расчёта потреблённой тепловой энергии, выполненного согласно показаниям теплосчётчиков, установленных на ЦТП и бойлерных, находящихся на балансе ГЖУ-истца, а также по выработке Энергоснабжающей  организации ООО «УКС», распределяемой пропорционально максимальным часовым нагрузкам подключённых объектов, в т.ч. потребителя-ТСЖ «Лихвинцева, 70».

Полагая, что обязательства по оплате ответчиком исполняются ненадлежащим образом, а именно, за  ТСЖ «Лихвинцева, 70» образовалась задолженность с учётом уменьшения размера иска на общую сумму 252 584руб. 80 коп.-по жилым помещениям и 18875руб. 51 коп.-по служебным площадям, истец обратился в арбитражный суд.

Удовлетворяя заявленные исковые требования в полном объёме, суд первой инстанции исходил из соответствия представленного в материалы дела расчёта потребления тепловой энергии условиям договора № 831 от 28.08.2006г., расчётным методам, тарифам, установленным для населения, действующим с 01.01.2007г.

Факт потребления тепловой энергии ответчиком подтверждён материалами дела и не оспаривается ТСЖ «Лихвинцева, 70».

В апелляционной жалобе ответчик возражает в части порядка исчисления объёмов указанной поставки тепла в горячей воде, а именно,  применение истцом при расчёте тепловой энергии Методики, утверждённой Госстроем РФ № 105. Возражения ответчика подлежат отклонению по следующим основаниям.

В соответствии с п.1 ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учёта энергии. Порядок расчётов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Договор, заключённый между сторонами, должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения (п.1 ст. 422 ГК РФ).

В соответствии со ст. 425 ГК РФ договор вступает в силу и становиться обязательным для сторон с момента его заключения.

Согласно ихвинцева, 70"я тепловой энергии ответчиком подтверждён материалами дела и не оспаривается ТСЖ "мента его заключения.

а энергии п.2.3.1 договора № 831 от 28.08.2006г. потребитель обязуется оплачивать отпущенную теплоэнергию по показаниям приборов учёта, а при их отсутствии на основании расчёта потреблённой тепловой энергии, выполненного согласно показаниям теплосчётчиков, установленных на ЦТП и бойлерных, находящихся на балансе ГЖУ-истца, а также по выработке Энергоснабжающей  организации ООО «УКС», распределяемой пропорционально максимальным часовым нагрузкам подключённых объектов, в т.ч. потребителя-ТСЖ «Лихвинцева, 70».

Расчёт истца, представленный в материалы дела произведен с учётом положений Методики определения количества тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения (утв. Приказом Госстрой РФ от 06.05.2000 № 105), на основании Постановления РЭК Удмуртской Республики от 23.11.2006г. № 16/5 «О тарифах на тепловую энергию для потребителей г.Ижевска, подключённых к муниципальным теплотехническим системам, переданным в оперативное управление МУ «ГЖУ-УК в ЖКХ г.Ижевска». Указанным постановлением утверждён и введён в действие с 01.01.2007г. тариф на тепловую энергию для населения, проживающего в домах, подключённых к муниципальным теплотехническим системам, переданным в оперативное управление ГЖУ, в размере 592, 60 руб./Гкал (с учётом НДС). Иной тариф для истца Администрацией г. Ижевска не устанавливался. Доказательств  того, что при исчислении количества теплоэнергии,  истцом использовались не утверждённые нормативы, в материалы дела не представлено.

То обстоятельство, что ТСЖ приобретает тепловую энергию для предоставления коммунальных услуг гражданам, не изменяет в данном случае установленный законом порядок оплаты тепловой энергии, а также порядок учёта её количества.

Согласно указанному расчёту истец поставил ТСЖ «Лихвинцева, 70» с 03.08.2006г. по 02.08.2007г.: на отопление 0.2560 Гкал/час, на ГВС 16.0710 Гкал/мес., с разбивкой по месяцам (п.2.1.1 договора).

В апелляционной жалобе ответчик ссылается, на то, что при расчёте по Методике № 105 истцом не учитывается обязательный вычет из объёма отпущенной тепловой энергии расчётных данных по потерям тепловой энергии трубопроводами тепловой сети теплоснабжающей организации, связанные со всеми видами утечки и слива теплоносителя, Гкал, а также тепловые потери трубопроводами тепловой сети теплоснабжающей организации через тепловую изоляцию, Гкал.  Все потери на теплосетях списываются на ТСЖ.

Согласно указанному расчёту истец поставил ТСЖ «Лихвинцева, 70» с 03.08.2006г. по 02.08.2007г.: на отопление 0.2560 Гкал/час, на ГВС 16.0710 Гкал/мес., с разбивкой по месяцам.

Расчёт фактического потребления тепловой энергии для ТСЖ «Лихвинцева, 70 по объекту жилой дом по ул. Лихвинцева, 70 за период с 01.01.2007г.-30.04.2007г. (л.д.59-63), действительно,  не содержит указание на вычет тепловых потерь. Вместе с тем, ответчиком не представлен в материалы контррасчёт  учёта тепловой энергии способом, установленным нормативными правовыми актами.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции исходил из того, что истцом правомерно определены нагрузка и объемы теплопотребления в соответствии с п.2.1 договора, поскольку приборы учета ответчиком не устанавливались, никакие изменения в рассматриваемый договор сторонами не вносились. Представленная ответчиком  Выписка из протокола Управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республики от 08.11.2007г. согласно которой МУ «ГЖУ-Управляющая компания в ЖКХ г.Ижевска» признана нарушившей п.п.3,10 ч.1 ст. 10 Закона «О защите конкуренции», что выразилось в навязывании ТСЖ «Лихвинцева, 70» невыгодных условий договора на поставку тепловой энергии в горячей воде, как и претензия-предложение об урегулировании спора, возникшего в процессе исполнения договора №831 от 28.08.2006 г.,  - указанного обстоятельства не опровергает.

Нормативным правовым актом, применяемым истцом при расчёте тепловой энергии, императивно не определен порядок расчета энергии с учетом тепловых потерь.

Между тем, в соответствии с п.8.2 договора № 831 от 28.08.2006г., если ответчик не согласен с отдельными условиями текста договора вправе подписать его с протоколом разногласий и принять меры по их урегулированию, что в свою очередь ответчиком произведено не было, разногласий по договору не имеется.

В настоящее время договор действует на первоначальных условиях, поскольку ни от одной из сторон не последовало заявления о его расторжении или изменении. Спор о признании недействительным спорных пунктов договора ответчиком заявлен не был.

По тем же основаниям подлежит отклонению ссылка ответчика на п.8 Правил «О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам» (утв. Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006г. № 307 и письма  Министерства регионального развития РФ от 13.02.2007г. № 2479-РМ/07, согласно которым исполнитель коммунальных услуг вправе требовать от ресурсоснабжающих организаций установления паритетных и соответствующих Правилам условий договоров.

Ссылка ответчика в апелляционной жалобе на применение Правил РФ от 23.05.2006г. № 307 также подлежит отклонению. Согласно указанных Правил N 307 потребителем является гражданин, использующий коммунальные услуги для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Таким образом, Правила N 307 подлежат применению только в том случае, когда стороной по договору о предоставлении коммунальных услуг (в т.ч., услуг по водоснабжению и канализации) является гражданин,