Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.09.2007 по делу n А60-7085/07-С6­­. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый с/а

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП-6289/07-АК

г. Пермь

19 сентября 2007 года                                                         Дело № А60-7085/07-С6­­

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего:  Осиповой С.П.

судей: Савельевой Н.М.., Мещеряковой Т.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Тухватуллиной Э.Р.

при участии:

от заявителя – не явился, извещен надлежащим образом

от заинтересованного лица –  не явился, извещен надлежащим образом

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу заявителя по делу - Общества с ограниченной ответственностью «Джекпот»

на решение Арбитражного суда Свердловской области от 05.07.2007г.

по делу № А60-7085/2007-С6, принятое судьей Гнездиловой Н.В.

по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Джекпот»

к Инспекции ФНС России по Верх-Исетскому району г. Екатеринбурга

о признании незаконным решения налогового органа

установил:

В Арбитражный суд Свердловской области обратилось ООО «Джекпот» с заявлением о признании незаконным решения Инспекции ФНС России   по Верх-Исетскому району г. Екатеринбурга от 19.01.2007г. № 03-05/69151 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 05.07.2007г.   заявленные требования общества удовлетворены частично, оспариваемое решение налогового органа признано незаконным в части доначисления налога на игорный бизнес за февраль 2005г. в сумме 15 000 рублей, т.е. в отношении 5 игровых автоматов, зарегистрированных  налогоплательщиком до 01.01.2004г., в остальной части требований отказано, поскольку регистрация 87 игровых автоматов произведена в период действия главы 29 НК РФ.

Не согласившись с вынесенным решением, общество обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение арбитражного суда первой инстанции отменить в части отказа в удовлетворении требований,  ссылаясь на то, что суд 1 инстанции необоснованно не учел позицию Конституционного Суда РФ по вопросу применения ст. 9 Федерального закона "О государственной поддержке малого предпринимательства", а факт отсутствия самой недоимки.  

В настоящее судебное заседание стороны, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения дела, своих представителей не направили.

Инспекция отзыв на апелляционную жалобы не представила.

Проверив доводы апелляционной жалобы в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ в пределах доводов апелляционной жалобы, поскольку иное лицами, участвующими в деле, не заявлено.

Изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что решение суда первой инстанции подлежит отмене в части по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, общество зарегистрировано в качестве юридического лица 26.12.2001г. Верх-Исетским территориальным отделом УГР г. Екатеринбурга (л.д.24), на основании лицензии Госкомспорта России N 000879 со сроком действия с 20.03.2003г. по 20.03.2008 имеет право на осуществление деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений (л.д.126).  

14.09.2006г. общество представило в Инспекцию ФНС России по Верх-Исетскому р-ну г. Екатеринбурга уточненную налоговую декларацию по налогу на игорный бизнес за февраль 2005г. в отношении  92 игровых автоматов, с применением налоговой ставки в сумме 750руб. 00коп. за один игровой автомат (л.д.20-23).

Инспекцией проведена камеральная налоговая проверка указанной уточненной декларации, в ходе которой установлено, что в нарушение гл. 29 НК РФ и Закона Свердловской области от 27.11.2003г. № 36-ОЗ «Об установлении на территории Свердловской области налога на игорный бизнес» налогоплательщик вместо ставки по налогу на игорный бизнес в размере 3750руб. 00коп. за один игровой автомат применил налоговую ставку в размере 750руб. 00коп. за один игровой автомат, установленную ст. 5 ФЗ от 31.07.1998г. «О налоге на игорный бизнес».

По результатам рассмотрения материалов камеральной проверки инспекцией принято решение от 09.01.2007г. № 03-05/69151, которым обществу доначислен к уплате налог на игорный бизнес в сумме 276 000руб. 00коп., начислены соответствующие суммы пени, за неуплату указанной суммы налога на игорный бизнес налогоплательщик привлечен к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в размере 55 200руб. 00коп.(л.д.17-19).

Решением Управления ФНС России по Свердловской области № 247/07 от 03.05.2007г. решение Инспекции ФНС России по Верх-Исетскому р-ну г. Екатеринбурга № 03-05/69151 отменено  в части привлечения общества к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренного п.1 ст.122 НК РФ.

Вывод суда первой инстанции о том, что налоговым органом правомерно сделан вывод о необходимости применения налоговой ставки 3 750рублей к 87 игровым автоматам, зарегистрированным в налоговом органе после 1 января 2004г. обоснован.

В соответствии с п.п. 3 п. 1 ст. 21, п. 1 ст. 56  НК РФ,  ст. 9 Федерального закона «О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации»  субъекты малого предпринимательства, в случае если изменения налогового законодательства создают менее благоприятные условия по сравнению с ранее действовавшими условиями, вправе в течение первых четырех лет своей деятельности  применять порядок налогообложения, действовавший в момент их государственной регистрации.

Льготы по налогам и сборам могут быть установлены лишь законодательством о налогах и сборах, которое согласно пункту 1 статьи 1 НК РФ состоит из Налогового кодекса Российской Федерации и принятых в соответствии с ним федеральных законов о налогах и сборах.

Льготы, установленные иными законами, могут применяться лишь до введения в действие соответствующих глав части второй НК РФ (п. 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.02.2001 N 5 "О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации").

Глава 29 "Налог на игорный бизнес", статьей 369 которой предусмотрено установление ставок законами субъектов Российской Федерации в  пределах от 1500 до 7500 рублей за один игровой автомат,   введена в действие с 1 января 2004 года Федеральным законом от 27.12.2002 N 182-ФЗ.

Из сформулированной Конституционным Судом Российской Федерации правовой позиции (Определения от 01.07.1999 N 111-О, от 05.06.2003 N 277-О, от 04.12.2003 N 445-О, Постановление от 19.06.2003 N 11-П) следует, что установленные  ст. 9 ФЗ гарантии,  распространяются на длящиеся налоговые правоотношения. Следовательно, установление субъектом Российской Федерации ставок налога на игорный бизнес в соответствии с гл. 29 Налогового кодекса РФ не изменяет порядок налогообложения организаций, начавших осуществлять деятельность в сфере игорного бизнеса после вступления в силу указанной главы НК РФ.

В силу ст. 364, 365, 366, 369 НК РФ налогоплательщиками налога на игорный бизнес признается организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие предпринимательскую деятельность в сфере игорного бизнеса. Объектом налогообложения налогом на игорный бизнес признаются специальное оборудование для проведения азартных игр, в том числе игровой автомат. 

Согласно п. 4 ст. 366 НК РФ объект обложения налогом на игорный бизнес считается зарегистрированным с даты представления налогоплательщиком в налоговый орган заявления о регистрации объекта (объектов) налогообложения.

Из анализа вышеназванных норм следует, что налогоплательщик, начавший деятельность в сфере игорного бизнеса после вступления в силу гл. 29 НК РФ, должен уплачивать налог по ставкам, установленным законодательством субъекта РФ в соответствии с данной главой, на дату начала им указанной деятельности независимо от того, когда он был зарегистрирован в качестве субъекта предпринимательской деятельности.

Таким образом, как правомерно отмечено судом первой инстанции, общество, при исчислении налога на игорный бизнес за февраль 2005г. было вправе применить ставку в размере 750руб., установленную ФЗ от 31.07.1998г. № 142-ФЗ «О налоге на игорный бизнес», только в отношении 5 игровых автоматов, отраженных в заявлении о выдаче свидетельства о регистрации объектов игорного бизнеса от 24.12.2003г. (л.д.138-139).  В отношении  87 игровых автоматов подлежит  применению налоговая ставка в размере 3 750руб., т.к. регистрация данных игровых аппаратов произведена  обществом  после вступления в действие гл. 29 НК РФ (л.д. 110-111, 135-137).

Однако судом первой инстанции при вынесении решения не было учтено следующее.

Как видно из искового заявления и апелляционной жалобы ООО «Джекпот»,  налогоплательщик ссылается на отсутствие  у него недоимки за проверяемый период, поскольку  налог на игорный бизнес за февраль 2005г. был исчислен в соответствии с основной декларацией по ставке в размере 3 750руб. и фактически уплачен.

Данные доводы общества подтверждаются материалами дела: самим налоговым органом:  выписка из лицевого счета налогоплательщика (л.д.87-107), которая свидетельствует об уплате обществом налога за февраль 2005г. в сумме 345 000руб. по п/п 121 от 22.03.2005г.,  решение  № 247/07 от 03.05.2007г. Управления ФНС России по Свердловской области  (л.д. 122)

Таким образом, подача налогоплательщиком уточненной налоговой декларации, хотя и содержащей, по мнению налогового органа, неправильно исчисленную сумму налога, не влечет возникновения недоимки у налогоплательщика, фактически уплатившего сумму налога, подлежащего уплате в большем размере по основной декларации (постановление Президиума ВАС РФ от 22.02.2005г. № 13294/04).

Следовательно, у ИФНС РФ по Верх-Исетскому району г. Екатеринбург  отсутствовали основания для доначисления налога на игорный бизнес в сумме 276 000 руб. в связи с представлением организацией-налогоплательщиком уточненной декларации за февраль 2005г., соответствующих пени, а также предложения уплатить в установленный в требовании срок указанную сумму и взыскании в принудительном порядке (л.д. 108-109).

Указание в решении налогового органа на наличие у организации на момент проведения налоговой проверки уточненной декларации недоимки в сумме 848 400 руб. по иным основаниям также не влечет доначисления налога на игорный бизнес за проверяемый период, поскольку для взыскания недоимки установлен соответствующий порядок.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что у налоговой инспекции не было также оснований для доначисления заявителю налога в сумме 261 000 руб. и соответствующих пени, следовательно, решение Инспекции ФНС России по Верх-Исетскому р-ну г. Екатеринбурга № 03-05/69151 от 09.01.2007г. следует признать недействительным  в полном объеме.

В указанной части доводы заявителя по делу  ООО «Джекпот» правомерны и подлежат удовлетворению.

Распределение расходов по апелляционной жалобе произведено Семнадцатым арбитражным апелляционным судом по правилам  со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ: указанные расходы  подлежат взысканию с ИФНС РФ по В-Исетскому району г. Екатеринбурга в пользу ООО «Джекпот».

На основании изложенного, руководствуясь статьями 110,  258, 266, 269, п. 1, 4 ч. 1, ч.2  ст. 270, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

 Решение Арбитражного суда Свердловской области от 05 июля 2007г. по делу №А60-7085/2007-С6 отменить в части, заявленные требования ООО «Джекпот» -  удовлетворить полностью. 

Признать недействительным решение ИФНС РФ по Верх-Исетскому району г. Екатеринбурга от 09.01.2007г. № 03-05/69151 в полном объеме.

Взыскать с Инспекции ФНС России по Верх-Исетскому р-ну г. Екатеринбурга в пользу Общества с ограниченной ответственностью «Джекпот» расходы по  госпошлине по апелляционной жалобе в сумме 1000 рублей.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Свердловской области.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий                                                               С.П.Осипова

Судьи                                                                                             Т.И. Мещерякова

                                                                                                         Н.М. Савельева