Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.10.2006 по делу n  17АП-884/06-АК. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Пермь                                                                          Дело  №17АП-884/06-АК

6.10.2006г.

       Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Богдановой Р.А.

судей  Гуляковой Г.Н., Сафоновой С.Н.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Якимовой Е.В.          

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС РФ по Индустриальному району г. Перми  

на решение от 10.08.2006г.                                     по делу № А50-11026/2006-А9

Арбитражного суда Пермской области,

принятое судьей Байдиной И.В.

по заявлению ООО «Производственно-коммерческой фирмы «ЛиС»

к ИФНС РФ по Индустриальному району г. Перми 

о признании недействительным решения

при участии

от заявителя Сабитова Е.М. – доверенность от 10.01.2006г

от ответчика Наберухина В.В. – доверенность от 29.06.2006г

                                               у с т а н о в и л:

       ООО «Производственно-коммерческая фирма «ЛиС» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными принятых ИФНС РФ по Индустриальному району г. Перми  решения о привлечении к ответственности от 16.05.2006г № 28142, решения о взыскании налоговой санкции от 16.05.2006г № 28142/1 и постановления о взыскании налоговой санкции от 1.06.2006г № 28142/2.                    

       Решением арбитражного суда Пермской области от 10.08.2006г заявленные требования удовлетворены.

       Налоговый орган с решением не согласен, в апелляционной жалобе просит его отменить, мотивируя тем, что налогоплательщик обязан был восстановить НДС в связи с вступлением в силу с 1.06.2006г Федерального закона от 22.07.2005г № 119-ФЗ, которым, в том числе, внесены изменения в п.3 ст. 170 НК РФ.

       Общество против доводов жалобы возражает по основаниям, изложенным в письменном отзыве, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения.

       Проверив законность и обоснованность решения в порядке ст. 266 АПК РФ суд апелляционной инстанции считает, что оно подлежит отмене в силу следующего.

       Как видно из материалов дела, ИФНС РФ по Индустриальному району г. Перми проведена камеральная проверка представленной ООО «Производственно-коммерческой фирмой «ЛиС» налоговой декларации по НДС за декабрь 2005г, по результатам которой принято решение № 28142 от 16.05.2006г. Названным решением общество привлечено к налоговой ответственности на основании п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в сумме 14406 руб., ему также предложено перечислить в бюджет НДС в сумме 88229 руб. и пени – 3362,94 руб. в этот же день принято решение о взыскании налоговой санкции в вышеназванном размере. В связи с вступлением в силу решения о взыскании налоговой санкции 1.06.2006г налоговым органом вынесено постановление № 28142/2 о взыскании санкции.

       Основанием для доначисления НДС, пеней и привлечения к ответственности явились выводы проверки о нарушении обществом п.2 и 3 ст. 170 НК РФ в части невосстановления и неуплаты в бюджет НДС при переходе на упрощенную систему налогообложения.

       Признавая недействительным решение налогового органа, суд исходил из того, что новой редакцией ст. 170 НК РФ предусмотрено восстановление налога в периоде, предшествующем переходу на специальный налоговый режим,  то есть в данном случае по итогам 2005г, в то время как новая редакция вступает в силу только с 1.01.2006г, при этом старой редакцией не предусмотрен порядок восстановления сумм НДС.

       Между тем, судом не учтено следующее.

       До 1.01.2006г общество находилось на общем режиме налогообложения и являлось плательщиком налога на добавленную стоимость.

       С 1.01.2006г общество перешло на упрощенную систему налогообложения.

       В соответствии со ст. 346.11 НК РФ организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются плательщиками налога на добавленную стоимость, за исключением НДС, подлежащего уплате при ввозе товаров на таможенную территорию РФ. Следовательно, осуществляемые такими организациями операции по реализации товаров (работ, услуг) не облагаются НДС, такие организации не имеют права на применение вычетов по налогу на добавленную стоимость.

       Федеральным законом от 22.07.2005г № 119-ФЗ в п. 3 ст. 170 НК РФ были внесены изменения, согласно которым при переходе налогоплательщика на специальные налоговые режимы в соответствии с главами 26.2 и 26.3 НК РФ (то есть УСН и ЕНВД) суммы налога на добавленную стоимость, принятые к вычету налогоплательщиком по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, и имущественным правам в порядке, предусмотренном главой 21 НК РФ, подлежат восстановлению в налоговом периоде, предшествующем переходу на вышеуказанные режимы.

       Восстановлению подлежат суммы налога в размере, ранее принятом к вычету (по непроданным товарам и не использованным до перехода на другой режим материалам), то есть в полной сумме. По основным средствам налог берется с их остаточной стоимости.

       Таким образом, 1.01.2006г организация обязана была восстановить НДС в соответствии с вышеназванной нормой, причем осуществить восстановление Н/ДС необходимо в последнем налоговом периоде пред переходом на упрощенную систему налогообложения (в данном случае – в декабре 2005г).

       С учетом установленного законом срока подачи налоговой декларации по НДС за декабрь 2005г (до 20.01.2006г) общество обязано было и имело реальную возможность при определении налоговой базы по НДС за декабрь 2005г руководствоваться п. 3 ст. 170 НК РФ в редакции ФЗ от 22.07.2005г № 119-ФЗ.

       В силу вышеизложенного неправомерен вывод суда первой инстанции о том, что вопрос о порядке восстановления сумм НДС при переходе с 1.01.2006г на специальный налоговый режим не урегулирован законом.

       Доводы общества, изложенные в письменном отзыве на апелляционную жалобу, со ссылкой на ст. 5 НК РФ отклонены судом апелляционной инстанции. В связи с переходом с 1.01.2006г на упрощенную систему налогообложения в соответствии с п. 3 ст. 170 НК РФ суммы НДС, восстановленные обществом, должны учитываться при определении налоговой базы по налогу на прибыль за 2005г в составе прочих расходов, связанных с производством и реализацией в соответствии с подп. 1 п. 1 ст. 264 НК РФ.

       В соответствии со ст. 110 АПК РФ госпошлина по апелляционной жалобе взыскивается с  ООО «Производственно-коммерческой фирмы «ЛиС».

       На основании изложенного, руководствуясь ст. 110, 258, 268, 269, п.1. 2 ст. 270, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционной суд

                                              П О С Т А Н О В И Л:

       Решение арбитражного суда Пермской области от 10.08.2006г отменить, в удовлетворении заявленных требований отказать.

       Взыскать с ООО «Производственно-коммерческая фирма «ЛиС» в доход федерального бюджета госпошлину по апелляционной жалобе в сумме 1000 руб.

       Исполнительный лист выдать.

        Постановление может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в течение двух месяцев с момента изготовления постановления в полном объеме.

       Председательствующий                                          Р.А. Богданова

       Судьи                                                                         Г.Н. Гулякова

                                                                                          С.Н. Сафонова