Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.07.2008 по делу n А50-5591/2007. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый с/а

 СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП-6207/2007-АК

г. Пермь

29 июля 2008 года                                                              Дело № А50-5591/2007

          Резолютивная часть постановления оглашена 29 июля 2008 года.

         Полный текст постановления изготовлен 29 июля 2008 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Богдановой Р.А.,

судей Борзенковой И.В., Гуляковой Г.Н.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Якимовой Е.В.

при участии:

от заявителя (ООО «Джокер») –  Сунцева П.В., паспорт 5706 942814, доверенность  № 25/2 от 10.05.2007 года,

от  ответчика (ИФНС России по Индустриальному району г. Перми) –  Неберухина В.В., паспорт 5704 486199, доверенность № 12-6 от 09.0-1.2008г.,

рассмотрел в судебном заседании заявление ООО «Джокер» о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам

постановления Семнадцатого арбитражного апелляционного суда

от 18.09.2007 года        

по делу № А50-5591/2007,

принятое в составе председательствующего Грибиниченко О.Г., судей Борзенковой И.В., Сафоновой С.Н.,

по заявлению ООО «Джокер»

к ИФНС России по Индустриальному району г. Перми

о признании недействительным решения

установил:

ООО «Джокер» обратилось в Арбитражный суд Пермского края с заявлением о признании недействительным решения ИФНС России по Индустриальному району г. Перми от 05.02.2007г. № 34746 о привлечении  к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ,  с предложением уплатить доначисленный налог на игорный бизнес и соответствующие пени.

Решением Арбитражного суда Пермского края от 25.06.2007 года заявленные требования удовлетворены частично, оспариваемое решение налогового органа признано недействительным в части привлечения общества к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в размере 15 600 руб.,  в удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, общество обжаловало его в суд апелляционной инстанции. Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.09.2007 года решение суда первой инстанции отменено в части удовлетворения заявленных требований, в удовлетворении требований общества отказано в полном объеме.

Общество обратилось в Федеральный арбитражный суд Уральского округа с кассационной жалобой. Постановлением от 20.11.2007 года в удовлетворении жалобы отказано.

Определением № 1892/08 от 28.05.2008 года заявителю было отказано в передаче дела для пересмотра в порядке надзора в Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ.

Заявитель, ссылаясь на позицию Высшего Арбитражного Суда РФ, изложенную в определении от 28.05.2008 года, просит пересмотреть постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.09.2007 года по вновь открывшимся обстоятельствам.

Представитель общества поддержал доводы, изложенные в заявлении.

Налоговый орган представил письменный отзыв на заявление, согласно которому против доводов общества возражает, просит оставить заявление без удовлетворения. Представитель налогового органа поддержал доводы, изложенные в указанном отзыве.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Постановлением Пленума ВАС РФ от 14.02.2008 года № 14 внесены дополнения в Постановление Пленума ВАС РФ от 12.03.2007 года № 17 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при пересмотре вступивших в законную силу судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам».

Указанное постановление дополнено пунктом 5.1 следующего содержания: «В соответствии с пунктом 1 статьи 311 АПК РФ может быть пересмотрен по вновь открывшимся обстоятельствам также судебный акт, оспариваемый заявителем в порядке надзора и основанный на положениях законодательства, практика применения которых после его принятия определена Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ или в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ, в том числе принятого по результатам рассмотрения другого дела в порядке надзора. Установив указанные обстоятельства, коллегиальный состав судей ВАС РФ, выносит определение об отказе в передаче дела в Президиум ВАС РФ, в котором указывает на возможность пересмотра оспариваемого судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам».

Определением Высшего Арбитражного Суда РФ от 28.05.2008 года было установлено, что в соответствии с п. 5.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.03.2007 года № 17 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при пересмотре вступивших в законную силу судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам» (в редакции от 14.02.2008 года) заявитель не лишен возможности обратиться в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд с заявлением о пересмотре оспариваемого судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам, поскольку оспариваемый судебный акт основан на положениях законодательства, практика применения которых после его принятия определена в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда от 15.04.2008 года № 17177/07.

Установив данные обстоятельства при рассмотрении заявления о пересмотре судебного акта в порядке надзора, коллегия судей Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, в соответствии с ч. 8 ст. 299 АПК РФ, вынося определение об отказе в передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, отметила возможность пересмотра оспариваемого судебного акта по указанным выше вновь открывшимся обстоятельством.

Учитывая, что постановлением Пленума ВАС РФ от 15.04.2008 года № 17177/07 определена правовая позиция по применению норм права, регулирующих порядок исчисления и уплаты налога на игорный бизнес с применением положений Федерального закона от 14.06.1995 года № 88-ФЗ «О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации», а также тот факт, что в определении ВАС РФ от 28.05.2008 года об отказе в передаче дела в Президиум ВАС РФ указано на возможность пересмотра оспариваемого судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам, заявление, поданное в установленный ч. 1 ст. 312 АПК РФ срок, подлежит удовлетворению, постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.09.2007 года – отмене.

Руководствуясь ст.ст. 176, 258, 266, 316, 317, 311 АПК РФ, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

Заявление ООО «Джокер» удовлетворить.

Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.09.2007 года отменить по вновь открывшимся обстоятельствам.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение одного месяца со дня его принятия через Арбитражный суд Пермского края.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

Р.А.Богданова

Судьи

И.В. Борзенкова

Г.Н. Гулякова