Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.04.2008 по делу n А50-27046/2005. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП-1562/2008-ГК

г. Пермь

08 апреля  2008г.                                                           Дело № А50-27046/2005                                       

         Резолютивная часть постановления объявлена 08 апреля 2008г.

         Постановление в полном объеме изготовлено 08 апреля  2008г.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего   Усцова Л.А.,

судей   Карповой Т.Е.,  Лихачевой А.Н., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем  судебного заседания Шилонцевой В.А.,

при участии:

от истца ООО «Фирма «Никсон» - Шалаева У.А., доверенность от 28.09.2007г., паспорт,

от ответчика Жилищного потребительского кооператива «Пирс» - Миньковская А.Н., доверенность от 01.02.2007г., удостоверение, Письменный Д.С., доверенность от  01.04.2007г., паспорт,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика Жилищного потребительского кооператива «Пирс»

на решение Арбитражного суда Пермской области

от 23 сентября 2005г.

по делу № А50-27046/2005,

принятое судьей Хитровой Т.П.,

по иску ООО «Фирма «Никсон»

к Жилищному потребительскому кооперативу «Пирс»

об обязании  передать  квартиры № 104, 140, 137, 84, 97 в жилом доме по ул. Каляева, 11 в счет исполнения обязательств по договору подряда № 5 от 21.05.2001г.,

установил:

ООО «Фирма «Никсон» (с учетом изменения от 23.09.2005г.) обратилось в Арбитражный суд Пермской области с иском к Жилищному потребительскому кооперативу «Пирс» об обязании ответчика передать истцу квартиры № 104, 140, 137, 84, 97 в жилом доме по ул. Каляева, 11 в счет исполнения обязательств по договору подряда № 5 от 21.05.2001г.

Решением Арбитражного суда Пермской области от 23.09.2005г. исковые требования удовлетворены.

Определением Арбитражного суда апелляционной инстанции от 24.11.2005г. производство по делу А50-27046/2005 приостановлено до рассмотрения по существу дела № А50-1151/2005 и вступления судебного акта по нему в законную силу.

Определением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.03.2008г. производство по делу А50-27046/2005 возобновлено, дело назначено к рассмотрению в судебном заседании.

Определением  Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.03.2008г.  судебное разбирательство по апелляционной жалобе Жилищного потребительского кооператива «Пирс» отложено на 27 марта 2008г. на 10 час. 00 мин.

Определением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.03.2008г. судебное разбирательство по апелляционной жалобе Жилищного потребительского кооператива «Пирс» отложено на 08 апреля 2008г. на 14 час. 00 мин.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд, проверив законность и обоснованность принятого решения (ст.ст. 266, 268 АПК РФ),  установил, что оно подлежит отмене на основании п. 2 ч. 4 ст. 270 АПК РФ, поскольку судебные акты  Арбитражного суда Пермской области о принятии искового заявления к производству, подготовке дела к судебному заседанию и назначении предварительного судебного заседания от 15.08.2005г.,  о назначении дела к судебному разбирательству от 12.09.2005г. Жилищному потребительскому кооперативу «Пирс» не направлялись. Кроме этого, изменение предмета иска произведено истцом и принято судом в отсутствие ответчика.

Таким образом, Жилищный потребительский кооператив «Пирс» не был надлежащим образом извещен о времени и месте судебного разбирательства.

Рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из участвующих в деле лиц, не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, является основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции  в любом случае (п. 2 ч. 4 ст. 270 АПК РФ). При таких обстоятельствах апелляционный суд переходит к рассмотрению дела по правилам, установленным для  суда первой инстанции (п. 5 ст. 270 АПК РФ).

Рассмотрев дело по правилам суда первой инстанции, апелляционный суд установил:

21.05.2001г. между Жилищным потребительским кооперативом «Пирс» (заказчик) и ООО «Фирма «Никсон» (подрядчик) заключен договор строительного подряда № 5, по условиям которого  подрядчик обязался в установленный п. 2.2. договора срок выполнить подготовительные работы, работы по возведению нулевого цикла (до отметки «0») и весь объем общестроительных работ по возведению II очереди жилого дома № 11 по ул. Каляева г. Перми, а заказчик  -  создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и оплатить  обусловленную договором цену.

В соответствии с п. 4.2. договора № 5 от 21.05.2001г. стоимость работ, выполненных подрядчиком, определяется на основании сметной стоимости в базовых ценах 1991г. с учетом среднего индекса цен на строительную продукцию, уточняемого ежемесячно с исключением из индекса: удорожания материалов и конструкций, удорожания по эксплуатации машин и механизмов, удорожания электроэнергии. За выполнение функций генподрядчика заказчик ежемесячно оплачивает подрядчику вознаграждение в размере 4 % от общей стоимости выполненных строительно-монтажных работ.

28.07.2003г. стороны подписали дополнительное соглашение (Приложение № 1 к договору № 5 строительного подряда от 21.05.2001г.), в п.4.4. которого установили, что часть выполненных работ заказчик оплачивает подрядчику (начиная с 28.07.2003г.) путем передачи квартир в строящемся доме по ул. Каляева, 11 (II очередь). При этом  подрядчик приобретает право собственности на  квартиры общей площадью 350, 9 м2,  стоимостью 1 кв.м. 10 000 руб., в том числе НДС, на общую сумму 3 509 000 руб., в том числе:  на квартиру № 140, на 10 этаже, общей площадью 71, 1 м2, квартиру № 97 на 10 этаже, общей площадью 71, 1 м2, квартиру № 84, на 6 этаже, общей площадью 68, 8 м2, квартиру № 104, на 1 этаже, общей площадью 68, 8 м2, квартиру № 137, на 10 этаже, общей площадью 71, 1 м2. Итого 350, 9 м2.

Актом сверки взаимных расчетов от 20.08.2004г. стороны подтвердили обязательство кооператива по передаче квартир в натуре на основании дополнительного  соглашения к договору строительного подряда № 5 от 21.05.2001г.

При рассмотрении дела № А50-1151/2005 истец,  ООО «Фирма «Никсон», ставил вопрос о взыскании с Жилищного потребительского кооператива «Пирс» только денежных средств по договору строительного подряда № 5 от 21.05.2001г. Требование  о передаче квартир истцом  заявлено в рамках данного дела.

Следует отметить, что определением суда от 13.09.2005г. Жилищному потребительскому кооперативу «Пирс» запрещено совершать сделки со спорными квартирами, а Главному управлению Федеральной регистрационной службы по Пермской области и Коми-Пермяцкому автономному округу (ныне – Пермскому краю) – осуществлять их регистрацию.

В свое время, регистрирующий орган письмом   № 391-15/3 от 16.09.2005г.  сообщил суду о невозможности  исполнения определения от 13.09.2005г.  в связи с тем, что права на квартиры №№ 104, 140, 137, 84, 97 в доме № 11 по ул. Каляева г. Перми в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним не зарегистрированы.

Из пояснений сторон следует, что дом до настоящего времени в установленном порядке в эксплуатацию не сдан (ст. 65 АПК РФ).

При таких обстоятельствах, в отсутствие объекта права, требования ООО «Фирма «Никсон»  заявлены к ответчику  преждевременно и удовлетворению не подлежат.

С учетом вышеизложенного,  решение Арбитражного суда Пермской области от 23.09.2005г. подлежит отмене (п. 2 ч. 4 ст. 270 АПК РФ).

Госпошлина по иску и апелляционной жалобе относится на истца (ст. 110 АПК РФ).

         Руководствуясь ст.ст. 176, 258, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Семнадцатый Арбитражный апелляционный суд

                                      ПОСТАНОВИЛ:

Решение  арбитражного суда Пермской области  от 23 сентября 2005г. по делу № А50-27046/2005 отменить, в удовлетворении иска отказать.

Взыскать с ООО «Фирма «Никсон» в пользу Жилищного потребительского кооператива «Пирс» 1 000 (одну тысячу) руб. государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление может быть обжаловано в  порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд Пермского края.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий                                                                    Л.А. Усцов

Судьи                                                                                                   Т.Е. Карпова

                                                                                                              А.Н. Лихачева