Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.01.2011 по делу n А61-282/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Именем Российской Федерации

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Ессентуки                                                                                    Дело № А61-282/2010

17 января 2011  

Резолютивная часть объявлена 17 января 2011 

Постановление в полном объеме изготовлено 17 января 2011 

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего Афанасьевой Л.В.,

Судей: Баканова А.П., Белова Д.А.

            при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Замуруевой Е.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Зарамагские ГЭС» на решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 29.06.2010 по делу №А61-282/2010 по заявлению открытого акционерного общества «Зарамагские ГЭС» к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России № 4 по Республике Северная Осетия-Алания о признании недействительным решения налогового органа № 114 от 01.12.2009,

при участии:

от открытого акционерного общества «Зарамагские ГЭС» - Кочиева Г.Г. доверенность от 25.12.2009, Иккерт П.М. доверенность от 28.09.2010;

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России № 4 по Республике Северная Осетия-Алания – Габараева Ж.Т. доверенность от 06.09.2010, Кесаев З.С. доверенность от 06.09.2010 №03-05/03670, Хамицаева Л.Я. по доверенности № 03-05/04918, Баскаева А.И. по доверенности от 29.11.10 г.

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Зарамагские ГЭС» (далее – общество) обратилось в арбитражный суд к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России № 4 по РСО-Алания (далее - МИФНС России №4, налоговый орган) с заявлением о признании недействительным решения №114 от 01.12.2009г. об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость (далее - НДС), заявленной к возмещению.

 Решением Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 29.06.2010 отказано в удовлетворении требования о признании недействительным, несоответствующим Налоговому кодексу Российской Федерации решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России №4 по РСО-Алания №11 4 от 01.12.2009г. об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению. Решение мотивировано тем, что общество не подтвердило права на налоговый вычет.

Общество подало апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение суда, ссылаясь на то, что допущено нарушение норм права, суд примени закон, не подлежащий применению.

Представители общества в судебном заседании поддержали доводы апелляционной жалобы.

МИФНС России №4 в судебном заседании просило отказать в удовлетворении апелляционной жалобы, ссылаясь на то, что решение суда является законным и обоснованным. Просило учесть, что за спорный период проведена выездная налоговая проверка, которая подтвердила правильность отказа в предоставлении налогового вычета.

Представители сторон пояснили, что  общество не подавало жалобу в Управление ФНС по РСО-Алания на обжалуемое решение от 01.12.2009г. №114; решения о привлечении к налоговой ответственности или об отказе в привлечении к налоговой ответственности налоговая инспекция не принимала.

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, оценив доводы жалобы и проверив законность судебного акта в порядке, установленном  главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 29.06.2010 подлежит  отмене, а заявление общества – оставлению без рассмотрения.

Из материалов дела усматривается.

Общество состоит на налоговом учете в Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России № 4 по РСО-Алания с 15.05.2000г.

 В период с 05.08.2009г. по 19.10.2009г.   налоговым органом проведена камеральная налоговая проверка налоговой декларации по НДС за 2 квартал 2009 года, представленной  обществом 20.07.2009г.

По результатам проверки налоговым органом составлен акт камеральной налоговой проверки от 19.10.2009г. №4108 (том 1 л.д. 11-14)

Налоговой инспекцией принято решение от 01.12.2009г. №114 об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость в размере 863 413 682 рублей, заявленной к возмещению (том 1 л.д. 8-10).

Полагая, что решением от 01.12.2009г. №114 нарушаются права, общество обратилось в суд.

В соответствии с пунктом 1 статьи 100.1 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) дела о выявленных в ходе камеральной или выездной налоговой проверки налоговых правонарушениях рассматриваются в порядке, предусмотренном статьей 101 Кодекса.

Согласно пункту 7 статьи 101 Кодекса по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выносит решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения либо об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Обжалование этих решений осуществляется в порядке, установленном в статье 101.2 Кодекса, которая предусматривает подачу жалобы вышестоящему налоговому органу.

В пункте 5 этой статьи закреплено, что в судебном порядке указанные решения (как не вступившие, так и вступившие в законную силу) могут быть обжалованы только после их обжалования в вышестоящем налоговом органе (в силу пункта 16 статьи 7 Федерального закона от 27.07.2006 N 137-ФЗ "О внесении изменений в часть первую и часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с осуществлением мер по совершенствованию налогового администрирования" пункт 5 статьи 101.2 Кодекса применяется к правоотношениям, возникшим с 01.01.2009).

В соответствии с пунктом 3 статьи 176 Кодекса решение о возмещении или об отказе в возмещении налога на добавленную стоимость из бюджета принимается одновременно с решением о привлечении или об отказе в привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности по результатам рассмотрения материалов камеральной проверки. При этом положения названной статьи не предусматривают самостоятельной процедуры принятия решения о возмещении или об отказе в возмещении налога на добавленную стоимость, а соотносятся со статьей 101 Кодекса.

Следовательно, к таким решениям, как к "результату" налоговой проверки, связанной с разрешением вопроса о возмещении налога на добавленную стоимость, применяется порядок для обжалования, установленный в статье 101.2 Кодекса.

Иное системное толкование приведенных норм придаст положениям пункта 5 статьи 101.2 и статьи 176 Кодекса смысл, расходящийся с их содержанием.

Таким образом, досудебный порядок обжалования распространяется и на решение о возмещении (об отказе в возмещении) налога на добавленную стоимость.

Как пояснили лица, участвующие в деле, общество не подавало жалобу в Управление ФНС по РСО-Алания на обжалуемое решение от 01.12.2009г. №114 об отказе в возмещении налога на добавленную стоимость; решения о привлечении к налоговой ответственности или об отказе в привлечении к налоговой ответственности налоговая инспекция не принимала.

В силу части 4 статьи 3 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) судопроизводство в арбитражных судах осуществляется в соответствии с федеральными законами, действующими во время разрешения спора и рассмотрения дела, совершения отдельного процессуального действия или исполнения судебного акта.

Согласно части 1 статьи 4 АПК РФ (в редакции, действовавшей в период принятия обжалуемых судебных актов по заявлению Общества) заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном АПК РФ.

Вместе с тем в части 5 этой статьи закреплено, что, если для определенной категории споров федеральным законом установлен претензионный или иной досудебный порядок урегулирования либо он предусмотрен договором, спор передается на разрешение арбитражного суда после соблюдения такого порядка.

Несоблюдение заявителем претензионного или иного досудебного порядка урегулирования спора, если это предусмотрено федеральным законом, в силу пункта 2 части 1 статьи 148 АПК РФ является основанием для оставления арбитражным судом искового заявления без рассмотрения.

Ввиду несоблюдения ОАО «Зарамагские ГЭС» досудебного урегулирования спора заявление общества надлежало оставить без рассмотрения.

Согласно правовой позиции, изложенной в определении  ВАС РФ от 07.09.2010 N ВАС-11761/10 по делу N А43-22035/2009-40-832,  несоблюдение заявителем претензионного или иного досудебного порядка урегулирования спора, если это предусмотрено федеральным законом, в силу п. 2 ч. 1 ст. 148 АПК РФ является основанием для оставления арбитражным судом искового заявления без рассмотрения.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 АПК РФ в любом случае основаниями для отмены обжалуемых судебных актов, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации оставление арбитражным судом заявления без рассмотрения является основанием для возврата государственной пошлины.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271, пунктом 2 части 1 статьи 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 29.06.2010 отменить.

Заявление открытого акционерного общества «Зарамагские ГЭС»  о признании недействительным решения №114 от 01.12.2009г. об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению оставить без рассмотрения.

Выдать открытому акционерному обществу «Зарамагские ГЭС»  справку на возврат государственной пошлины в сумме 2 000 рублей, уплаченной по платежному поручению № 24 от 03.02.2010.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через суд первой инстанции.

Председательствующий                                                                   Л.В. Афанасьева

Судьи                                                                                                  А.П. Баканов

                                                                                                             Д.А. Белов