Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.11.2010 по делу n А18-452/09. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Ессентуки                                                     Дело №А18-452/09

30 ноября 2010 года                                       Апелляционное производство 16АП-2568/09(3)

                                                 Резолютивная часть постановления объявлена 24.11.2010,

                                                 дата изготовления постановления в полном объеме 30.11.2010

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Параскевовой С.А.,

судей: Винокуровой Н.В., Марченко О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Асланиди В.И.,

при участии в судебном заседании представителей:

от компании «Милио Интернешнл Лимитед» и ЗАО «Драккар»:  Подъельская Л.Ф. – доверенности от 12.05.2010 и от 24.09.2009,

рассмотрев исковое заявление Министерства имущественных отношений Республики Ингушетия к ОАО «Ингушнефтегазпром», компания «Милио Интернешнл Лимитед», ЗАО «Драккар», Правительству Республики Ингушетия о признании сделок недействительными и о применении последствий недействительности ничтожных сделок,

УСТАНОВИЛ:

Министерство имущественных отношений Республики Ингушетия (далее – министерство) обратилось в арбитражный суд с иском к ООО «Ингушнефтегазпром» (далее – общество) о признании недействительными следующих сделок:

– контракта от 24.04.2008 № MO8CRU401, заключенного обществом и компанией «Милио Интернешнл Лимитед» (далее – компания);

– соглашения о префинансировании от 24.04.2008 между обществом и компанией;

– агентского договора от 14.05.2008 № ДР/08-001/45 между обществом и ЗАО «Драккар»;

– кредитного соглашения от 16.07.2008 № IM09, заключенного обществом и компанией.

В качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, к рассмотрению дела привлечены компания и ЗАО «Драккар».

Решением   Арбитражного   суда   Республики   Ингушетия   от   28.08.2009   (судья

Аушев М.А.) исковые требования удовлетворены. Суд пришел к выводу о том, что оспариваемые сделки являются взаимосвязанными, их общая стоимость  превышает 25 % активов общества. Доказательства одобрения сделок истцом как единственным акционером общества в материалах дела отсутствуют.

Определением Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.12.2009 решение отменено, апелляционный суд перешел к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции.

Постановлением Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда 03.03.2010 решение от 28.08.2009 отменено, в иске  отказано. Судебный акт мотивирован тем, что суд первой инстанции рассмотрел дело в отсутствие третьего лица – компании, не извещенной надлежащим образом о времени и месте судебного заседания. Апелляционный суд счел, что оспариваемые сделки заключены в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества, поэтому положения законодательства о крупных сделках к ним не применяется. Суд также пришел к выводу о том, что истцом не представлены доказательства превышения оспариваемыми сделками 25 % балансовой стоимости активов общества. Апелляционный суд, обсудив вопрос о привлечении третьих лиц к участию в деле в качестве ответчиков и не получив согласия истца, указал на невозможность разрешения спора.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 27.05.2010 постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.03.2010 в части отмены решения Арбитражного суда Республики Ингушетия от 28.08.2009 оставлено без изменения. В остальной части апелляционное постановление отменено, дело в этой части направлено на новое рассмотрение в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд. Отменяя постановление суда апелляционной инстанции, суд кассационной инстанции указал, что сведения из реестра акционеров, подтверждающие права министерства на обращение с настоящим иском в материалах дела отсутствуют.   Для установления факта отнесения оспариваемых сделок к крупным суду необходимо исследовать подлинный бухгалтерский баланс общества либо его копию, заверенную налоговым органом, по состоянию на последний календарный день месяца, предшествующего месяцу заключения сделок. Такой документ в материалах дела отсутствует, суд определил стоимость активов общества только на основании доводов истца, без подтверждения их соответствующими доказательствами. Выводы суда об отнесении оспариваемых сделок к категории совершенных в процессе обычной хозяйственной деятельности являются преждевременными.

Определением Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.07.2010 к участию в деле в качестве ответчиков привлечены компания «Милио Интернешнл Лимитед» и ЗАО «Драккар», которые исключены их из числа третьих лиц.

Как видно из материалов дела, между компанией «Милио Интернейшнл Лимитед» и ОАО «Ингушнефтегазпром» было заключено кредитное соглашение от 16.07.2008 № IM09, по которому компания «Милио Интернейшнл Лимитед» в качестве кредитора предоставила заемщику в лице ОАО «Ингушнефтегазпром» кредит в сумме 2 000 000 долларов США. Поручителем в указанном договоре выступило Правительство Республики Ингушетия.

В соответствии с частью 1 статьи 363 Гражданского Кодекса Российской Федерации при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

Согласно части 2 указанной статьи  поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Согласно части 3 статьи 363 Гражданского Кодекса Российской Федерации,   лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства.

В соответствии с пунктом 4 кредитного соглашения № IM09 от 16.07.2010 (т. 1 л.д. 88), при убыточной деятельности или неплатежеспособности заемщика кредитор  имеет право потребовать от поручителя (Правительства Республики Ингушетия)  оплаты непогашенных начисленных процентов и суммы основного долга, следовательно, Правительство Республики Ингушетия, как поручитель в силу закона и договора, подлежит привлечению к участию в деле в качестве ответчика.

Определением Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.09.2010 Правительство Республики Ингушетия привлечено к участию в деле качестве ответчика, рассмотрение дела отложено на 25.10.2010 на 17 часов 00 минут, также суд обязал Министерство имущественных отношений Республики Ингушетия направить копию искового заявления по рассматриваемому делу  в адрес Правительства Республики Ингушетия.

25 октября 2010 года в судебное заседание явились представители компании «Милио Интернешнл Лимитед», ЗАО «Драккар», ОАО «Ингушнефтегазпром» и Министерства имущественных отношений Республики Ингушетия.

При проверке надлежащего извещения лиц, участвующих в деле о времени и месте судебного заседания, судом установлено, что в материалах дела отсутствуют сведения о получении копии судебного акта о месте и времени судебного заседания ответчиком Правительством Республики Ингушетия.

Представитель Министерства имущественных отношений Республики Ингушетия пояснил, что копия искового заявления по рассматриваемому делу  в адрес Правительства Республики Ингушетия направлена, однако, доказательств, свидетельствующих о направлении копии искового заявления он представить не может.

Определением Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.10.2010 рассмотрение дела отложено на 24.11.2010 на 17 часов 30 минут, суд обязал Министерство имущественных отношений Республики Ингушетия представить доказательства, свидетельствующие о направлении копии искового заявления по рассматриваемому делу  в адрес Правительства Республики Ингушетия.

Сопроводительным письмом от 25.10.2010 Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд по своей инициативе,  направил в адрес Правительства Республики Ингушетия копии определений апелляционного суда от 29.09.2010 и от 25.10.2010, а также копию искового заявления по настоящему делу.

В судебное заседание 24.11.2010 явился представитель компании «Милио Интернешнл Лимитед» и ЗАО «Драккар», иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом. От Правительства Республики Ингушетия поступило ходатайство об отложении судебного заседания на более поздний срок, мотивированное отсутствием у него материалов по настоящему делу, копии которых просило суд направить в его адрес, и необходимостью подготовки  к судебному заседанию.

Заявленное Правительством Республики Ингушетия ходатайство об отложении судебного заседания и о направлении ему копий материалов дела, судом апелляционной отклонено, поскольку согласно почтовым уведомлениям № 578507 и № 578477 копии определений апелляционного суда от 29.09.2010 и от 25.10.2010, а также копия искового заявления, направленные судом в адрес Правительства Республики Ингушетия сопроводительным письмом от 25.10.2010, получены последним  02.11.2010.

Суд апелляционной инстанции считает, что у Правительства Республики Ингушетия с момента получения копий определении и искового заявления 02.11.2010 до начала судебного заседания 24.11.2010 имелось достаточно времени для направления представителя в суд апелляционной инстанции, с целью ознакомления с материалами дела, а потому причины, на которые ссылается Правительство в ходатайстве об отложении судебного заседания, не могут быть признаны  судом уважительными, поэтому суд отказал в удовлетворении ходатайства.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, учитывая доводы сторон, исследовав материалы дела, приходит к выводу о том, что исковые требования подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, ОАО «Ингушнефтегазпром» и компания «Милио Интернешнл Лимитед» заключили контракт от 24.04.2008 № MO8CRU401, сроком на 5 лет, по условиям которого продавец обязуется поставлять покупателю сырую нефть в количестве не менее 300 тыс. метрических тонн за весь период действия контракта, и не менее 5 тыс. метрических тонн ежемесячно. Стоимость нефти зависит от цен на рынке во время ее поставки.

24.04.2008 сторонами подписано соглашение о префинансировании, определяющее порядок предоплаты поставок нефти.

ОАО «Ингушнефтегазпром» (принципал) и ЗАО «Драккар» (агент) 14.05.2008 заключили агентский договор, по условиям которого агент обязуется по поручению принципала, от его имени осуществлять услуги, связанные с продажей и поставкой сырой нефти по контракту от 24.04.2008, а также любым из заключенных в последующем сторонами контрактов.

16.07.2008 ОАО «Ингушнефтегазпром» (заемщик) и «Милио Интернешнл Лимитед» (кредитор) заключили кредитное соглашение № IM09, согласно которому кредитор предоставляет заемщику кредит в сумме два миллиона долларов США с возвратом до 31.12.2008. По смыслу кредитного соглашения, целью предоставления кредита явилось погашение общей задолженности (включая начисленные проценты) обществом перед компанией «Селект энерджи ГмбХ» на 01.05.2008 и потребности оборотного капитала общества. Кредит должен погашаться из прибыли, полученной от поставок сырой нефти кредитору в соответствии с контрактом от 24.04.2008. Поручителем по указанному договору выступило Правительство Республики Ингушетия.

В силу положений части 1 статьи 78 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества. Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный настоящим Федеральным законом.

В соответствии с положениями части 2 статьи 79  Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. В случае, если единогласие совета директоров (наблюдательного совета) общества по вопросу об одобрении крупной сделки не достигнуто, по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества вопрос об одобрении крупной сделки может быть вынесен на решение общего собрания акционеров. В таком случае решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием акционеров большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Согласно положениям статьи 94 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» права акционеров в отношении акционерных обществ, акции которых находятся в собственности государства, осуществляют уполномоченные государственные органы. Таким органом, в соответствии с Постановлением Правительства Республики Ингушетия № 16 от 26.01.2002 является Министерство имущественных отношений Республики Ингушетия.

Согласно представленным в материалы дела копии выписки из реестра акционеров, а также копии отчета об итогах выпуска ценных бумаг, владельцем 100 % акций ОАО «Ингушнефтегазпром» является Министерство имущественных отношений Республики Ингушетия.

Как видно из копии бухгалтерского баланса на 01.04.2008, а также акта сверки взаимных расчетов процентов по состоянию на 17.09.2010 между ОАО «Ингушнефтегазпром» и «Милио Интернешнл Лимитед» по договору от 24.04.2008 № MO8CRU401 и кредитному соглашению от 16.07.2008 № IM09, указанные сделки являются крупными, так как их стоимость превышает 25 % балансовой стоимости активов ОАО «Ингушнефтегазпром».

Акт