Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.08.2010 по делу n А25-229/10. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

Именем Российской Федерации

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Ессентуки                                                                          Дело №А25-229/10

Рег. № 16АП-1548/10(1)

03 августа 2010 года оглашена резолютивная часть постановления.

10 августа 2010 года постановление изготовлено в полном объеме.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующий: Цигельников И.А, судьи: Афанасьева Л.В., Мельников И.М.,

             при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Гаевым С.Н., рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО «Висма» на решение Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики от 11.05.2010 по делу № А25-229/10 (судья Карабанов В.Б.),

при участии:

от ЗАО «Висма» - не явились;

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Карачаево-Черкесской Республике – Талагекова А.Х. доверенность от 21.04.2010 №03-14/1780; Чотчаев Р.И. доверенность от 11.01.2010 №03-14/0009,

У С Т А Н О В И Л:

ЗАО «Висма» (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Карачаево-Черкесской Республики с заявление о признании незаконным и отмене решения № 6044 от 18.09.2009 Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Карачаево-Черкесской Республике (далее - инспекция) о привлечении общества к налоговой ответственности по п.1 ст. 122 НК РФ.

Решением от 11.05.2010 суд отказал в удовлетворении требований общества.

Не согласившись с решением, общество направило апелляционную жалобу, в которой просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование своих требований общество указало, что НДС предъявлялся к вычету в декларации за налоговый период, когда возникло право на вычет. В данном случае, по мнению общества не применим п.2 ст.173 НК РФ и общество имеет право на налоговый вычет. Кроме того, общество указывает, что ранее по результатам выездной налоговой проверки уже привлекалось к ответственности за совершение налогового правонарушения и принимая решение № 6044 от 18.09.2009 о привлечении его к налоговой ответственности, инспекция нарушила положения ст. 108 НК РФ.

В отзыве инспекция апелляционную жалобу не признала, просила решение суда оставить без изменения.

В судебном заседании представители инспекции возражали против удовлетворения апелляционной жалобы по доводам изложенным в отзыве.

Надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы общество не обеспечило явку своих представителей в судебное заседание. На основании ст. 156 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу.

Арбитражный суд апелляционной инстанции в соответствии с требованиями #M12293 0 901821334 1265885411 7716944 1376109634 567009903 100790 3764586642 2285564532 2104396949ст. ст. 268 – 272#S#M12293 1 901821334 1265885411 7716946 2728605473 567009903 100790 4294967294 3764582560 40394781 АПК РФ#S, проверив законность принятого решения и правильность применения норм материального и процессуального права,  изучив и оценив в совокупности все материалы дела, считает, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, в 2008 году была проведена выездная налоговая проверка общества. По результатам проверки инспекцией было принято решение от 28.11.2008 о привлечении общества к налоговой ответственности, которым обществу был доначислен НДС в сумме 6275935 руб.

Инспекцией было установлено, что обществом необоснованно завышены налоговые вычеты по выполненным в 2005 г. строительно-монтажным работам для собственного потребления на сумму 6096685 руб., в том числе за март, апрель, сентябрь 2005 г. в размере 5938845 руб., за декабрь 2005 г. в сумме 157840 руб., так как общество не уплатило указанные суммы в бюджет. Также обществом не были включены в налоговую базу по НДС суммы, предоставленных скидок без изменения цены единицы товара в размере 179250 руб., в том числе в январе 2005 г. - 541753 руб., НДС 82640 руб., в феврале – 633336 руб., НДС 96610.

На основании заявления общества от 25.03.2009, инспекцией были зачтены суммы, начисленные по решению от 28.11.2008 за счет имевшейся переплаты по НДС.

12.05.2009 обществом была представлена в инспекцию уточненная налоговая декларация по НДС за первый квартал 2009 г., в соответствии с которой сумма НДС, исчисленная к уплате за этот период, составила 33965261 руб. Налоговые вычеты составили 27545393 руб., в том числе 6275935 руб. по НДС, который необоснованно был предъявлен к вычету в 2005 г. и январе 2006 г. был доначислен по решению инспекции от 28.11.2008.

Инспекцией была проведена камеральная налоговая проверка, результаты которой были рассмотрены с участием представителей общества.

18.09.2009 инспекцией было принято решение, которым признано необоснованным предъявление к вычету НДС в сумме 6275935 руб., в том числе по выполненным в 2005 г. строительно-монтажным работам в сумме 6095685 руб. и 179250 руб. не включенные в налоговую базу по НДС в январе и феврале 2005 г., доначислен НДС, начислены пени и налоговые санкции.

Не согласившись с решением инспекции, общество подало апелляционную жалобу в вышестоящую налоговую инспекцию. Решением Управления ФНС России по Карачаево-Черкесской республики от 10.02.2010 решение инспекции от 18.09.2009 оставлено без изменения.

Согласно пп. 3 п. 6 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, исчисленные налогоплательщиками в соответствии с п. 1 ст. 166 Кодекса при выполнении строительно-монтажных работ для собственного потребления, связанных с имуществом, предназначенным для осуществления операций, облагаемых налогом в соответствии с гл. 21 Кодекса, стоимость которого подлежит включению в расходы (в том числе через амортизационные отчисления) при исчислении налога на прибыль организаций.

В соответствии с пунктом 6 статьи 3 Федерального закона от 22.07.2005 N 119-ФЗ «О внесении изменений в главу 21 части второй Налогового кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений актов законодательства Российской Федерации о налогах и сборах» суммы НДС, не исчисленные налогоплательщиком по 31.12.2005 (включительно) по строительно-монтажным работам для собственного потребления, выполненным с 01.01.2005, подлежат исчислению исходя из фактических расходов на объем работ, выполненных по 31.12.2005 (включительно).

В силу абзаца 2 пункта 5 статьи 172 НК РФ вычеты сумм налога, указанных в абзаце третьем пункта 6 статьи 171 НК РФ, производятся по мере уплаты в бюджет налога, исчисленного налогоплательщиком при выполнении строительно-монтажных работ для собственного потребления, в соответствии со статьей 173 НК РФ (в ред. Федерального закона от 22.07.2005 N 119-ФЗ).

Согласно абзаца 2 пункта 5 статьи 172 НК РФ (в ред. Федерального закона от 26.11.2008 N 224-ФЗ) вычеты сумм налога, указанных в абзаце третьем пункта 6 статьи 171 настоящего Кодекса, производятся на момент определения налоговой базы, установленный пунктом 10 статьи 167 настоящего Кодекса.

Пункт 2 статьи 173 НК РФ предусматривает возможность возмещения налогоплательщиком сумм НДС в случае превышения налоговых вычетов, указанных в декларации, над суммами налога, исчисленными в связи с реализацией товаров (работ, услуг), в пределах установленного этим пунктом срока - трех лет после окончания соответствующего налогового периода.

            Таким образом, применение вычета по налогу на добавленную стоимость является правом налогоплательщика, которое он может реализовать, подав налоговому органу соответствующую декларацию в течение трех лет после окончания того налогового периода, за который она подается. Если налоговая декларация (первичная или уточненная) подана налогоплательщиком по истечении трех лет после окончания налогового периода, за который она подана, то налог не возмещается.

На основании изложенного обоснованны выводы суда первой инстанции о том, что поскольку с момента окончания налогового периода, в котором обществом были выполнены строительно-монтажные работы и до подачи уточненной налоговой декларации, прошло более трех лет, оспариваемое решение инспекции соответствует НК РФ.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции от 11.05.2010 надлежит оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения, основания для отмены решения суда отсутствуют.

   Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики от 11.05.2010 по делу № А25-229/10 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

             Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через Арбитражный суд Карачаево-Черкесской Республики.

Председательствующий                                                                             И.А. Цигельников

Судьи                                                                                                           Л.В. Афанасьева

                                                                                                                      И.М. Мельников