Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.07.2010 по делу n А61-445/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение суда в части и принять новый с/а

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Именем Российской Федерации

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Ессентуки                                                                                               Дело №А61-445/2010

21 июля 2010 года                               Апелляционное производство   № 16АП-1321/2010 (1)

                                                        Резолютивная часть постановления объявлена 19.07.2010,

                                                 дата изготовления постановления в полном объеме 21.07.2010

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Фриева А.Л., судей: Сулейманова З.М., Джамбулатова С.И., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Куценко В.В., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Северного Кавказа» и Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Северная Осетия-Алания на решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 19.04.2010 по делу № А61-445/2010 (судья Бадзиева Н.М.)

по  заявлению ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Северного Кавказа»

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Северная Осетия-Алания

третье лицо: Владикавказский филиал ОАО «Банк Москвы»

о признании незаконным и подлежащем отмене решения и предписания от 07.12.2009 по делу № 01-04/32-11-9-ф

при участии представителей:

от ОАО «МРСК»: не явились, извещены,

от УФАС: Гиголаев С.Ю. по доверенности № 195 от 10.02.2010, Агаев Э.Х. по доверенности № 194 от 19.06.2009,

от третьего лица: не явились, извещены,

УСТАНОВИЛ:

ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Северного Кавказа» (далее - Общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Северная Осетия-Алания с заявлением о признании незаконным и подлежащем отмене решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Северная Осетия-Алания (далее- Управление) от 07.12.2009 по делу № 01-04/32-11-9-ф.

К участию в деле в качестве третьего лица привлечен Владикавказский филиал ОАО «Банк Москвы».

Решением Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания  от 19.04.2010 заявленные требования удовлетворены. Признано недействительным предписание от 07.12.2009, выданное на основании решения Управления от 07.12.2009. Отказано в признании недействительным решения Управления от 07.12.2009 по делу № 01-04/32-11-09-ф. Взыскано с Управления в пользу ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Северного Кавказа» 2000 руб. госпошлины.

Признавая недействительным предписание, суд первой инстанции исходил из того, что  нормы действующего законодательства не содержат требования о понуждении к заключению договоров, а именно требований осуществлять отбор финансовых организаций для оказания финансовых услуг, без согласия на то самой организации.

Отказывая в удовлетворении требования в части признании недействительным  решения Управления от 07.12.2009, суд указал на то, что обязанность осуществлять отбор финансовых организаций в порядке, установленном ст. 18 Федерального закона № 135-ФЗ, возникла у Общества с момента введения в действие данного Федерального закона.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, Управление обратилось в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции в части признания недействительным предписания от 07.12.2009. Считает, что решение суда в данной части противоречит выводу о правомерности признания антимонопольным органом факта заключения Обществом  договора банковского счета с финансовой организацией без проведения открытого конкурса или открытого аукциона, как нарушения антимонопольного законодательства.

Также, не согласившись с решением суда первой инстанции, Общество обратилось в апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение суда в части отказа в признании недействительным решения Управления от 07.12.2009. Считает, что заключение договора банковского счета № 2953 от 09.04.2008 до внесения организации в реестр субъектов монополии не подпадает под антимонопольное регулирование в соответствии с ст. 18 Федерального закона № 135-ФЗ.

Управление представило отзыв на апелляционную жалобу Общества, согласно которому считает доводы жалобы необоснованными.

Третье лицо представило отзыв на жалобу Управления, в котором указало, что договор банковского счета был заключен в соответствии с требованиями Гражданского кодекса РФ и требованиями Центробанка России, и что законодательством не предусмотрена обязанность банка проверять необходимость проведения клиентом открытого конкурса или аукциона на право заключения банковского  счета.

Общество отзыв на жалобу Управления не представило.

В судебном заседании представители Управления доводы жалобы поддержали по основаниям в ней изложенным, просят отменить решение суда в части признания недействительным предписания от 07.12.2009. Считают, что пункты 1 и 3 предписания являются законными. Доводы жалобы Общества считают необоснованными по основаниям, изложенным в отзыве.

Общество и третье лицо, надлежаще извещенные о времени и месте рассмотрения жалоб, в судебное заседание не явились. От третьего лица поступило ходатайство о рассмотрении жалоб в отсутствие своего представителя. Таким образом, суд в порядке ст. 156 АПК РФ считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в их отсутствие.

Апелляционный суд пересматривает решение арбитражного суда первой инстанции от 19.04.2010 в соответствии со статьями 266-269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверяет законность принятого решения и правильность применения норм материального и процессуального права.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, материалы дела, выслушав пояснения представителей Управления, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд находит решение суда первой инстанции подлежащим изменению в части признания недействительным предписания от 07.12.2009  по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, в рамках выполнения контрольных функций за соблюдением субъектами естественных монополий требований антимонопольного законодательства установлено, что Общество в нарушение требований статьи 18 Федерального закона N 135-ФЗ заключило договор от 09.04.2008 № 2953 банковского счета с ОАО «Банк Москвы» в лице Владикавказского филиала без проведения конкурсов по отбору финансовых организаций для получения финансовых услуг.

По итогам проведенной проверки Управление приняло решение от 07.12.2009, которым признан факт нарушения Обществом статьи 18 указанного Закона, и выдало Обществу предписание от 07.12.2009, которым обязало его в срок до 01.03.2010 прекратить нарушение части 1 статьи 18 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившееся в том, что Общество, являясь субъектом естественной монополии, при выборе финансовой организации заключило договор банковского счета № 2953 от 09.04.2008 с финансовой организацией, АКБ «Банк Москвы», без проведения открытого конкурса или открытого аукциона. Этим же предписанием Общество обязывалось в срок до 01.03.2010 осуществить отбор финансовой организации для заключения договора банковского счета путем проведения открытого конкурса или открытого аукциона.

Не согласившись с решением и предписанием, Общество обжаловало их в судебном порядке.

В соответствии с пунктом 1 статьи 18 Федерального закона N 135-ФЗ федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, государственные внебюджетные фонды, субъекты естественных монополий осуществляют отбор финансовых организаций путем проведения открытого конкурса или открытого аукциона в соответствии с положениями федерального закона о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд для оказания финансовых услуг.

ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Северного Кавказа» осуществляет свою деятельность в сфере услуг по передаче электрической энергии и включена в реестр субъектов  естественных монополий в топливно-энергетическом комплексе, в раздел 1 «Услуги по передаче электрической и тепловой энергии» под регистрационным номером № 26.1.47.

Пунктом 3.2 Уставом Общества также предусмотрено, что предметом его деятельности является, в частности, эксплуатация электрических сетей, оказание услуг по передаче электрической энергии и т.д.

Таким образом, судом первой инстанции установлено, что Общество является субъектом естественной монополии.

Учитывая изложенное, а также разъяснения п. 13 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 № 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства", суд первой инстанции правомерно пришел к выводу, что Закон N 147-ФЗ не связывает отнесение организации к субъектам естественных монополий с включением ее в Реестр субъектов естественных монополий, в отношении которых осуществляются государственное регулирование и контроль.

Таким образом, обязанность осуществлять отбор финансовых организаций в порядке, установленном статьей 18 Федерального закона N 135-ФЗ, возникла у Общества не с момента включения его в реестр субъектов естественных монополий, а с момента введения в действие данного Федерального закона.

В связи с чем, суд первой инстанции правомерно признал решение Управления от 07.12.2009, которым Общество признано нарушившим п. 1 ст. 18 Федерального закона     № 135-ФЗ, законным.

Ввиду изложенного довод Общества о том, что заключение договора до внесения организации в реестр субъектов естественных монополий в топливно-энергетическом комплексе не подпадает под антимонопольное регулирование в соответствии со ст. 18 Федерального закона № 135-ФЗ, судом апелляционной инстанции отклоняется.

Признавая недействительным предписание, суд первой инстанции правомерно исходил из того, что положения п. 1 ст. 18 Федерального закона № 135-ФЗ) не содержат прямого указания на обязанность юридического лица осуществлять к определенному сроку, без необходимости для юридического лица, открытие банковских счетов, отбор финансовых организаций путем проведения открытого конкурса или открытого аукциона, в соответствии с положениями Закона о размещении заказов. А также, что нормы действующего законодательства не содержат требования о понуждении к заключению договоров, а именно требований осуществлять отбор финансовых организаций для оказания финансовых услуг, без согласия на то самой организации.

В связи с чем, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о недействительности предписания от 07.12.2009 в части обязания Общества в срок до 01.03.2010 осуществить отбор финансовой организации для заключения договора банковского счета, путем проведения открытого конкурса или открытого аукциона.

Вместе с тем, оспариваемое предписание в части 1, которым предписано Обществу в срок до 01.03.2010 прекратить нарушение п. 1 ст. 18 Федерального закона № 135-ФЗ, и в части 3, которым предписано Обществу о выполнении настоящего предписания сообщить в срок до 01.03.2010, с приложением доказательств его исполнения, является законным, поскольку Управление в ходе проверки выявило факт заключения договора банковского счета с финансовой организацией в нарушение требований ст. 18 Федерального закона     № 135-ФЗ без проведения конкурса.

При таких обстоятельствах, решение суда первой инстанции от 19.04.2010 в части признания недействительным предписания Управления от 07.12.2009 в частях 1 и 3 следует отменить, в данной части заявленных требований следует отказать.

В остальной части решение подлежит оставлению без изменения.

Согласно ст. 110 АПК РФ государственная пошлина относится на подателя жалобы. Учитывая, что Общество при подаче жалобы уплатило госпошлину в размере 6000 руб. (платежное поручение № 1129 от 21.05.2010), 4000 руб. госпошлины подлежат возврату как излишне уплаченные.

Руководствуясь статьями  268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания по делу № А61-445/2010 от 19.04.2010 в части признания недействительным предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Северная Осетия-Алания от 07.12.2009 в частях 1 и 3 отменить.

В удовлетворении требований в части признания недействительным предписания Управления федеральной антимонопольной службы по Республике Северная Осетия-Алания от 07.12.2009 по делу № 01-04/32-11-09-ф в частях 1 и 3 отказать.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Возвратить ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Северного Кавказа» 4 000 руб. излишне уплаченной госпошлины.

Выдать справку на возврат госпошлины.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через суд первой инстанции.

Председательствующий                                                                           А.Л. Фриев

Судьи:                                                                                                                      З.М. Сулейманов

С.И. Джамбулатов