Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.07.2010 по делу n А63-2245/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Именем Российской Федерации

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Ессентуки                                                                                          Дело № А63-2245/2010

22 июля 2010 года                                                                                         16АП-1543/10 (1)

19 июля 2010 года объявлена резолютивная часть постановления.

22 июля 2010 года постановление изготовлено в полном объеме. 

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Фриева А.Л.,

судей Джамбулатова С.И., Сулейманова З.М., 

при ведении протокола помощником судьи Мишиным А.А., 

рассмотрев апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью Центр практической психологии С.П. Семенова «Вита» на решение Арбитражного суда Ставропольского края от 31.05.2010 по делу № А63-2245/2010 по заявлению общества с ограниченной ответственностью Центр практической психологии С.П. Семенова «Вита» к Управлению Федеральной антимонопольной службы России по Ставропольскому краю, третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора – Управление Росздравнадзора по Ставропольскому краю об оспаривании постановления о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю от 03.03.2010 № 2 о наложении штрафа по делу административном правонарушении, предусмотренного статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - Кодекс), в виде штрафа в сумме 40 000  (сорок тысяч) рублей  (судья Быкодорова Л.В.),

в судебное заседание явились:

от ООО «Центр практической психологии С.П. Семенова «Вита» – Кочнева С.С. по доверенности от 01.03.2010, 

от Управления Федеральной антимонопольной службы России по Ставропольскому краю – Силичеву М.В. по доверенности №05/2615 от 26.04.2010,

от Управления Росздравнадзора по Ставропольскому краю – не явились, извещено 24.06.2010, просит рассмотреть без участия своих представителей,

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью «Центр практической психологии С.П. Семенова «ВИТА» (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Ставропольского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю (далее - управление) о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю от 03.03.2010 № 2 о наложении штрафа по делу административном правонарушении, предусмотренного статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - Кодекс), в виде штрафа в сумме 40 000  (сорок тысяч) рублей. Заявление мотивировано тем, что в действиях общества отсутствует состав административного правонарушения, поскольку  общество не оказывает медицинские услуги.

Определением суда  к участию в дело привлечено третье лицо, не заявляющее самостоятельные требования относительно предмета спора, Управление Росздравнадзора по Ставропольскому краю.

Решением Арбитражного суда Ставропольского края от 31.05.2010 в удовлетворении заявленных требований  отказано. Судебный акт мотивирован тем, что  в  действиях общества содержится состав вменяемого ему административного правонарушения. 

Не согласившись с данным решением суда, общество подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.  Заявитель считает, что управление действовало за пределами своей компетенции. По мнению заявителя апелляционной жалобы,  метод  аутогенного переключения  является  деятельностью  по оказанию психологической помощи и лицензии в соответствии с законодательством  РФ она не требует. В судебном заседании представитель общества  поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение суда первой инстанции отменить, и принять по делу новый судебный акт.

Представитель управления  в судебном заседании с доводами, изложенными в апелляционной жалобе, не согласился по мотивам, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу, просил решение с уда первой инстанции оставить без изменения.

В судебное заседание представители  Управления Росздравнадзора по Ставропольскому краю  не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом, что в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не препятствует рассмотрению дела в их отсутствие.

Правильность решения проверяется в апелляционном порядке в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела и апелляционную жалобу, выслушав представителей  лиц, участвующих в деле, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о необходимости оставления принятого  решения суда первой инстанции без изменения по следующим основаниям. 

Как видно из материалов дела,  в управление  поступило заявление от   Федеральной  службы  по надзору в  сфере  здравоохранения и  социального развития по Ставропольскому краю о распространении обществом рекламы в газете «ЭКСТРА», содержащей признаки нарушения рекламного законодательства по части 7 статьи 7; пункта 7 части 1 статьи 24; части 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006 № 38 - ФЗ «О рекламе».

Определением от 12.01.2010 управление возбудило дело об административном правонарушении и назначено проведение административного расследования.

В ходе проведения административного расследования  управлением установлено, что обществом в рекламно-информационной бесплатной газете «ЭКСТРА» (№ 44 от 21.11.2009) была размещена реклама, следующего содержания: «Переключись в режим похудения! Аутогенное переключение 1 сеанс. ВИТА. ИЗБЫТОЧНЫЙ ВЕС. www.vita-ap.ru. Для большинства худеющих главная проблема заключается в том, что организм как бы сопротивляется. Все дело в том, что предрасположенность к ожирению - это особое психофизиологическое состояние, при котором нейропсихологические механизмы, обеспечивающие энергетический баланс, настроены на накопление жира. Чтобы похудеть действительно, надо, прежде всего избавиться от этого болезнетворного настроя. Аутогенное переключение по С.П. Семенову. Психологическая скорая помощь по С.П. Семенову. Центр Практической психологии С.П. Семенова» ВИТА» из Санкт-Петербурга. Тел. в г. Ставрополе: 8-918-775-66-91, 41-11-40. Центральная регистратура с 9-00 до 20-00. 8-800-333-84-82 (звонок бесплатный). Аутогенное переключение - это не лечение, а эффективная психологическая помощь!».

По результатам проведенного расследования в отношении общества  составлен протокол об административном правонарушении от 17.02.2010 и вынесено постановление от 03.03.2009 N 2 о наложении штрафа по делу об административном правонарушении за  нарушение законодательства о реклам, предусмотренное статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных  правонарушениях в виде административного штрафа в размере 40 000 рублей.

Не согласившись с данным постановлением, общество обратилось в арбитражный суд.

В соответствии со статьей 14.3 Кодекса нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от сорока тысяч до пятисот тысяч рублей.

В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Федерального закона от 13.03.2006 № 38 - ФЗ «О рекламе», реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В соответствии с пунктом 2 статьи 3 Федерального закона от 13. 03.2006 № 38 - ФЗ «О рекламе», объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности, на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Как правильно указал суд первой инстанции, объектом рекламирования являются: средство индивидуализации юридического лица Центр практической психологии С.П. Семёнова, с изображением логотипа и буквенного сочетания «ВИТА», описание услуги по снижению веса, оказываемой центром «Аутогенное переключение 1 сеанс», ссылка на сайт ИЗБЫТОЧНЫЙ ВЕС www.vita-ap.ru. Соответственно предметом рассмотрения является именно информация, содержащаяся в рекламе.

Под ненадлежащей рекламой понимается реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации (пункт 4 статьи 3 Закона). В соответствии с пунктом 1 статьи 5 Закона реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются. На основании части 7 статьи 38 Закона рекламораспространитель несет ответственность за нарушение, в том числе требований, установленных статьями 24 и 28 Закона.

Доводы общества о том, что им фактически оказывается только психологическая помощь, а не медицинская помощь и  лицензии в соответствии с законодательством  РФ она не требует, обоснованно отклонены  судом первой инстанции. 

В соответствии с частью 7 статьи 24 Закона реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники, должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов. Законодатель устанавливает данное требование в отношении рекламы всех видов медицинских услуг без исключения.

Согласно пункту 4 Положения о лицензировании медицинской деятельности, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 22.01.2007 N 30, медицинская деятельность предусматривает выполнение работ (услуг) по оказанию доврачебной, амбулаторно-поликлинической, стационарной, высокотехнологичной, скорой и санаторно-курортной медицинской помощи в соответствии с перечнем согласно приложению (далее - работы (услуги)). Приложением к Положению о лицензировании медицинской деятельности услуги в сфере урологии, сексологии, акушерства и гинекологии включены в Перечень работ (услуг) при осуществлении медицинской деятельности, их реклама должна сопровождаться указанием на необходимость получения консультации специалистов.

В описании рекламируемого метода указано, что причиной избыточного веса (предрасположенностью к ожирению) является болезнетворный настрой организма. Это особое психофизиологическое состояние, при котором нейропсихологические механизмы, обеспечивающие энергетический баланс, настроены на накопление жира. Чтобы похудеть действительно, надо, прежде всего избавиться от этого болезнетворного настроя. А также указано,  что  используется аутогенное переключение.

В рекламе используется логотип со словосочетанием «психологическая скорая помощь по С.П. Семёнову» и имеется следующая ссылка: аутогенное переключение - это не лечение, а эффективная психологическая помощь.

Согласно толковому словарю Ожегова С.И., которым руководствовался суд первой инстанции, термин Аутогенный – это метод психотерапии (аутогенная тренировка); (Spec.), основанный на самовнушении. 

В соответствии с «Положением о лицензировании медицинской деятельности», утверждённым Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.01.2007 № 30, психотерапия относится к перечню работ и услуг при осуществлении медицинской деятельности.

Таким образом, использованные в рекламе термины и выражения («аутогенное переключение», «болезнетворный настрой организма», «... надо, прежде всего, избавиться от этого болезнетворного настроя...») относятся к рекламе медицинских видов деятельности.

В соответствии с частью 7 статьи 7 Федерального закона №38-ФЗ от 13.03.2006 г. «О рекламе», реклама услуг, на производство и (или) реализацию которых требуется получение лицензий или иных специальных разрешений, в случае отсутствия таких разрешений, не допускается.

Как правильно указал суд первой инстанции, обществом не представлено доказательств наличия у него разрешения (лицензии) на осуществление медицинских видов деятельности. Кроме того,  исходя из Устава, одним из видов деятельности  общества является оказание медицинских услуг  взрослому населению.

Вместе с тем, клиентам общества предлагается для заполнения анкета/ожирение,  в которой имеется ряд параметров: причины обращения, особенности питания, установки, признаки дисфункции отдельных органов и систем;   применяемые   лекарства,   раннее   перенесённые   заболевания,   травмы,   операции, имеющиеся заболевания, образование, социальный статус, семейное положение, половая функция, психологическое состояние и самоопределение.

Однако, при анализе анкеты общества и утверждённой Приказом Минздравсоцразвития России учётной формы № 025-ЦЗ/у - «Карта центра здоровья», усматривается, что помимо общих сведений (раздел 1 формы), в анкете общества и учётной форме содержатся показатели состояния здоровья, факторы риска социально-значимых заболеваний, классификацию артериальной гирпентензии, расчёт индекса массы тела. Оценка данных параметров в совокупности позволяет специалистам в области медицины дать итоговую оценку состояния здоровья клиента.

Также, в предлагаемой  для заполнения потребителям анкете указано, в том числе на выявление возможных противопоказаний. Таким образом, рекламируемый метод может применяться не ко всем пациентам с избыточным весом, что вводит в заблуждение потребителей в части возможности, безопасности и эффективности рекламируемой услуги.

Кроме того, опубликование обществом рекламного объявления об оказании медицинских услуг без предупреждения о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости получения консультации подтверждено материалами дела.

Таким образом, отсутствие полной информации об оказываемых услугах и  противопоказаний к их применению противоречит требованию части 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", в силу которого, не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что в действиях общества содержится состав вменяемого ему административного правонарушения. Процессуальных нарушений при производстве по делу об административном правонарушении управлением  не допущено. Протокол об административном правонарушении составлен 17.02.2010 с участием представителя общества – единоличного исполнительного органа генерального