Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.08.2007 по делу n  А15-1350/07. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

357600, Ставропольский край, г. Ессентуки, ул. Вокзальная, 2, факс: [phone], e-mail: [e-mail]

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности

судебных актов арбитражных судов апелляционной инстанции

г. Ессентуки                                                                                            Дело  №А15-1350/07

28 августа 2007 г.                                                                             (регистрационный номер

                                                                           апелляционного производства 16АП-1199/07)

Резолютивная часть постановления объявлена 28 августа 2007 г., полный текст постановления изготовлен 28 августа 2007 г.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего  Афанасьевой Л.В.

Судей Казаковой Г.В., Цигельникова И.А.

при   ведении   протокола судебного заседания   председательствующим Афанасьевой Л.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ответчика – Управления Федеральной Антимонопольной Службы России по Республике Дагестан на решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 19 июля 2007 г. по делу № А15-1350/07

по иску: ООО Рекламное агентство «Новое дело» к Управлению Федеральной Антимонопольной Службы России по Республике Дагестан

об оспаривании постановления УФАС России по Республике Дагестан № 48/48/115А от 03.07.07 г. (судья  Яловецкая Г.Н.)

при участии  в судебном заседании:

от истца:  ООО Рекламное агентство «Новое дело» - Сулейманов С.А. по доверенности №02 от 23.08.2007 г.

от ответчика: УФАС России по Республике Дагестан – А.М. Гасанов, доверенность имеется в деле.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью Рекламное агентство «Новое дело» (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Дагестан с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления по Республики Дагестан Федеральной антимонопольной службы (далее - антимонопольная служба) №48/48/115А от 03.07.2007 о привлечении к административной ответственности по статье 14.3. КоАП РФ.

Решением Арбитражного суда Республики Дагестан от  19.07.07г. по делу №А15-1350/07 постановление Управления по Республике Дагестан Федеральной антимонопольной службы от 03.07.2007 № 48/48/115А о привлечении общества с ограниченной ответственностью Рекламное агентство «Новое дело» к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.3. КоАП РФ и наложении на него штрафа в размере 3 000 МРОТ, что составляет 300 000 рублей признано незаконным и отменено полностью.

Не согласившись с принятым решением суда,  антимонопольная служба обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда от 19.07.07г. отменить, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указывает, что суд первой инстанции нарушил нормы материального права.

Заявитель считает, что в силу статьи 4 Федерального закона «О лекарственных средствах» от 22 июня 1998 г. фитомазь «Антипсориаз» относится к лекарственны средствам, поскольку исходя из инструкции по применению фитомази и информации, размещенной на официальном сайте, фитомазь «Антипсориаз» применяется для профилактики и лечения псориаза на всех стадиях протекания заболевания и поэтому его реклама должна осуществляться в соответствии с требованиями части 7 статьи 24 Федерального закона «О рекламе». Указывает, что 07.06.2007г. Управлением ФАС России по РД было возбуждено дело №115А об административном правонарушении и проведении административного расследования в отношении ООО Рекламное Агентство «Новое Дело», как рекламораспространителя, по признакам нарушения ч.7 ст.24 Федерального Закона «О рекламе», в ходе проведения которого выявлено, что фитомази «Антипсориаз» подразделяются на Классическую, Концентрированную и Косметическую, которые отличаются друг от друга концентрацией фитокомпонентов, а также в состав фитомази «Антипсориаз» Косметический входят элементы косметики для применения последней на открытых участках кожи. Считает, что в соответствии с части 6 и части 7 статьи 38 Федерального закона «О рекламе» за нарушение требований части 7 статьи 24 Федерального закона «О рекламе» ООО Рекламное агентство «Новое дело» должно быть привлечено к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.2 КоАП виде административного штрафа в размере 3 000 МРОТ, что составляет 300 000 рублей.

В судебном заседании представитель антимонопольной службы А.М. Гасанов поддержал доводы апелляционной жалобы.

ООО Рекламное агентство «Новое дело» отзыва на апелляционную жалобу не представило. В судебном заседании представитель  ООО Рекламное агентство «Новое дело» Сулейманов С.А. пояснил, что фитомазь «Антипсориаз» не относится к лекарственным средствам, так как состоит исключительно из растительных компонентов и не включено в Государственный реестр лекарственных средств, и поэтому на него не распространяются требования  части 7 статьи 24 Федерального закона «О рекламе». Считает решение суда первой инстанции от 19 июля 2007 г. законным и обоснованным.

Правильность решения суда от 19 июля 2007 г. проверяется в апелляционном порядке в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы жалобы, отзыва на апелляционную жалобу, выслушав представителей сторон, и проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что  решение Арбитражного суда  Республики Дагестан от 19 июля 2007 г. по делу № А15-1350/07 является законным и обоснованным, исходя из следующего.

Из материалов дела усматривается, что ООО Рекламное агентство «Новое дело» зарегистрировано в качестве юридического лица и внесено в реестр юридических лиц, о чем выданы выписка из реестра и свидетельство о государственной регистрации №000902314. Общество создано с целью, в том числе, осуществления рекламно-информационной деятельности. Между обществом (агентство) и ООО «Новое дело» (редакция) заключен договор от 06.09.2004 г., по условиям которого редакция за плату предоставляет печатную площадь в газете «Новое дело», а агентство размещает рекламные материалы на этой площади.

В газете «Новое дело» 01.04.2007 опубликована реклама следующего содержания: «Антипсориаз - уникальное фитокосметическое средство от псориаза - фитомазь «Антипсориаз» из свежих соков растений, длительное очищение кожи на срок более одного года у многих пациентов. Не содержит гормонов и искусственных добавок. Спрашивайте в аптеках «Ас-Престиж», просп.Шамиля, 18, просп.Энгельса, 38, просп. Ленина,95, тем.64 2839, 646779, г.Дербент, ул.Гагарина,2, серт. №779912091.П.258.06.02, патент Российской Федерации 2246935».

Определением от 07.07.2007 №115-А в отношении  ООО «Новое дело» возбуждено дело об административном правонарушении по признакам статьи 14.3.КоАП РФ, 26.06.2007 составлен протокол.

Постановлением  Управления Федеральной Антимонопольной службы от 03.07.2007 г. №48/48/115А  ООО РА «Новое дело» привлечено к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.3 КоАП РФ за нарушение ч.7 ст.24 Федерального закона «О рекламе» в виде  штрафа в размере 3000 (три тысячи) минимальных размеров оплаты труда, что составляет  300 000  (триста тысяч) рублей.

Как видно из текста постановления антимонопольной службы ООО РА «Новое дело» привлечено к ответственности за нарушение требований части 7 статьи 24 ФЗ «О рекламе» о рекламе лекарственных средств. Антимонопольная служба указала, что фитомазь является лекарственным средством, поскольку из инструкции по применению фитомази видно, что фитомазь применяется для профилактики и лечения псориаза. Поскольку реклама фитомази  «Антипсориаз» не сопровождалась предупреждением о наличии противопоказаний к применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получению консультации специалистов, антимонопольный комитет привлек ООО РА «Новое дело» к административной ответственности в соответствии со статьей 14.3 КоАП РФ.

Суд первой инстанции сделал правильный вывод о неправомерности привлечения ООО «Новое дело» к административной ответственности по статье 14.3. КоАП РФ в виду отсутствия состава административного правонарушения, поскольку  фитомазь «Антипсориаз» не относится к лекарственным средствам, и при ее рекламе нет необходимости в соблюдении требований части 7 статьи 24 Закона о рекламе. При этом суд правильно применил нормы материального права.

В соответствии со статьей 14.3 КоАП РФ  нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от сорока тысяч до пятисот тысяч рублей.

Согласно части 7 статьи 24 Федерального закона «О рекламе» реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.

В соответствии со статьей 4 Федерального закона «О лекарственных средствах» лекарственные средства - вещества, применяемые для профилактики, диагностики, лечения болезни, предотвращения беременности, полученные из крови, плазмы крови, а также органов, тканей человека или животного, растений, минералов, методами синтеза или с применением биологических технологий. К лекарственным средствам относятся также вещества растительного, животного или синтетического происхождения, обладающие фармакологической активностью и предназначенные для производства и изготовления лекарственных средств (фармацевтические субстанции).

В соответствии со статьей 19 Федерального закона «О лекарственных средствах» лекарственные средства могут производиться, продаваться и применяться на территории Российской Федерации, если они зарегистрированы федеральным органом исполнительной власти, в компетенцию которого входит осуществление государственного контроля и надзора в сфере обращения лекарственных средств.

Зарегистрированное лекарственное средство заносится в государственный реестр лекарственных средств.

Фитомазь «Антипсориаз» не  значится  в Государственном реестре лекарственных средств по состоянию на 01 июля 2005 г., не включена в Перечень лекарственных препаратов, отпускаемых без рецепта врача, утвержденный приказом Минздрава РФ от 13.09.2005 №578 (с последующими изменениями), Перечень жизненно    необходимых    и    важнейших    лекарственных    средств,   утвержденный распоряжением Правительства РФ от 29.03.2007 №376-р.

Сведений о том, что  фитомазь «Антипсориаз» изготовлена методами синтеза или с применением биологических технологий, указанными в статье 4 Федерального закона «О лекарственных средствах» или является фармацевтической субстанцией, суду не представлено.

Как видно из инструкции по применению фитомази «Антипсориаз» мазь является фитосбором (экстрактом из растительного сырья) и подразделяется на 3 вида: Концентрированный «Антипсориаз», Косметический «Антипсориаз» и Сбор трав к фитомази «Антипсориаз».  В протоколе токсикологической     оценки №315/1(а)-315/1(в) и в санитарно-эпидемиологическом заключении №77.99.12.091.П.258.06.02  указано, что мазь «Антипсориаз» является фитокосметическим средством. На фитосбор к фитомази «Антипсориаз» выдано санитарно-эпидемиологическое заключение от 03.09.2002 г. На крем косметический «Антипсориаз» выдан Сертификат соответствия от 03.11.2006 г. В сертификате соответствия от 03.11.2006 г.  на крем косметический «Антипсориаз» указан код продукции ОК 005 (ОКП) 91 5814.

В соответствии с Общероссийским классификатором продукции под кодом 91 5814 значится косметическая продукция специального назначения.

Довод заявителя о том, что исходя из инструкции по применению фитомази и информации, размещенной на официальном сайте, фитомазь «Антипсориаз» применяется для профилактики и лечения псориаза на всех стадиях протекания заболевания и поэтому его реклама должна осуществляться в соответствии с требованиями части 7 статьи 24 Федерального закона «О рекламе» подлежит отклонению, поскольку порядок отнесения к лекарственным средствам установлен Федеральным законом «О лекарственных средствах» и нормативными актами, изданными в соответствии с данным законом.

В соответствии со статьей 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Антимонопольная служба не доказала, что данный продукт обладает признаками, установленными вышеуказанным законодательством.

Поскольку фитомазь «Антипсориаз» не обладает признаками лекарственных средств, специальные требования для рекламы лекарственных средств, установленные  частью 7 статьи 24 Федерального закона «О рекламе», на рекламу фитомази «Антипсориаз» не распространяются.

При таких обстоятельствах суд считает, что отсутствуют законные основания для привлечения ООО РА «Новое дело» к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.3 КоАП РФ.

На основании изложенного, исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки представленных доказательств, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены нормы материального и процессуального права, вынесено законное и обоснованное решение, и поэтому у арбитражного апелляционного суда отсутствуют основания для отмены или изменения решения Арбитражного суда  Республики Дагестан от 19 июля 2007 г. по делу № А15-1350/07

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение    Арбитражного суда Республики Дагестан от 19 июля 2007 г. по делу № А15-1350/07 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в двухмесячный срок через суд первой инстанции.

Председательствующий                                                                         Л.В. Афанасьева

Судьи                                                                                                        Г.В. Казакова

                                                                                                                   И.А. Цигельников