Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.06.2010 по делу n А63-2000/09-С2-4. Постановление суда апелляционной инстанции по существу спора,В иске отказать полностью

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

ИМЕНЕМ  РОССИЙСКОЙ  ФЕДЕРАЦИИ

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Ессентуки

Дело №

А63-2000/09-С2-4

16АП- 2368/09

10

июня

2010 года

Резолютивная часть постановления оглашена

03 июня 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено

10 июня 2010 года.

Шестнадцатый арбитражный  апелляционный суд в составе: председательствующего Луговой Ю.Б., и судей: Афанасьевой Л.В., Баканова А.П.

при ведении протокола с/з

помощником судьи Дайнеко Е.Ю.

С участием в заседании представителей:

от истцов:

ООО «Межрегиональная компания по реализации газа»:

ОАО «Центрэнергохолдинг»:

 Денисов М.В.– представитель по доверенности (копия в деле),

Денисов М.В. - представитель по доверенности (копия в деле)

от ответчиков:

Кузичев М.В.

ОАО «ОГК-2»:

от 3-их лиц:

Вайнилавичуте А.П., Цуркан А.Е., Маслова О.В., Чегодаева А.В., Новикова П.М., Осипкова Е.В., Кондратьева М.В., Паршева С.Ф, Запрягаеваой Н.Л., Ильенко Д.А., Сидорова А.А., Ровных Е.А.

от  Саурова К.А.:

Писаренко А.В. – представитель по доверенности (копия в деле)

Денисов М.В.– представитель по доверенности (копия в деле);

Писаренко А.В. - представитель по доверенностям (копии в деле)

рассмотрев в судебном заседании по правилам суда первой инстанции дело № А63-2000/2009-С2-4,

по иску: Общества с ограниченной ответственностью «Межрегиональная компания по реализации газа» и Открытого акционерного общества «Центрэнергохолдинг»

к Кузичеву Михаилу Васильевичу; ОАО «Вторая генерирующая компания оптового рынка электроэнергии»

третьи лица: Вайнилавичуте Алла Петрасовна, Запрягаева Нина Липатовна, Ильенко Дмитрий Андреевич, Кондратьев Михаил Владимирович, Маслов Олег Васильевич, Новиков Петр Михайлович, Осипков Евгений Васильевич, Паршев Сергей Федорович, Сауров Константин Александрович, Сидоров Андрей Александрович, Цуркан Александр Евгеньевич, Чегодаев Анатолий Васильевич, Ровных Евгений Александрович

о взыскании убытков в размере 446.545.770 руб. 60 коп., причиненных обществу в период исполнения обязанностей генерального директора,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Межрегиональная компания по реализации газа» и Открытое акционерное общество «Центрэнергохолдинг» обратились с иском в арбитражный суд Ставропольского края к ответчикам Кузичеву Михаилу Васильевичу, Открытому акционерному обществу «Вторая генерирующая компания оптового рынка электроэнергии» (далее - ОАО «ОГК-2») о взыскании с Кузичева М.В. в пользу ОАО «ОГК-2» убытков в размере 446.545.770 руб. 60 коп., причиненных обществу в период исполнения обязанностей генерального директора; об обязании ОАО «ОГК-2» принять от Кузичева М.В. исполнение решения (денежные средства, иное имущество) о взыскании убытков.

Исковые требования основаны на статье 71 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах», статьях 12 и 15 Гражданского кодекса Российской Федерации и мотивированы тем, что Кузичев М.В., являясь генеральным директором ОАО «ОКГ-2», подписал с пятнадцатью работниками общества в январе 2008 года дополнительные соглашения к трудовым договорам, по условиям которых увольняемым работникам установлена гарантия в виде выплаты компенсации в размере, кратном среднемесячному заработку, с учетом периода, в котором имело место прекращение трудового договора. Указанные соглашения со стороны Кузичева М.П. подписаны с превышением полномочий, поскольку согласно подпункту 6 пункта 21.2 Устава «ОГК-2» установление социальных льгот и гарантий относится к компетенции Правления общества. В период с 22.05.2008 по 29.05.2008 Першеву С.Ф., Маслову О.В., Ильенко Д.А., Чегодаеву А.В., Сидорову А.А., Кондратьеву М.В., Вайнилавичуте А.П., Саурову К.А., Запрягаевой Н.Л., Суворовой С.В., Осипкову Е.В., Блохину В.В., Новикову П.М., Ровных Е.А., Цуркану А.Е. была выплачена компенсация с учетом налога на доходы физических лиц в сумме 446.545.770 руб. 60 коп., которую истцы считают убытками для общества.

Определением от 06.05.2009 третьими лицами, не заявляющими самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Вайнилавичуте А.П., Запрягаева Н.Л., Ильенко Д.А., Кондратьев М.В., Маслов О.В., Новиков П.М., Осипков Е.В., Паршев С.Ф., Сауров К.А., Сидоров А.А., Цуркан А.Е., Чегодаев А.В., Ровных Е.А. (т. 4, л. д. 122).

Решением Арбитражного суда Ставропольского края от 30.07.2009 (судья Шаповалова А.В.) в иске отказано. Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что компания и холдинг не являются надлежащими истцами, поскольку на момент подписания соглашений о выплате компенсаций не имели одного процента размещенных обыкновенных акций общества, не доказали вину Кузичева М.В., причинную связь между его действиями и возникшими убытками. Поскольку устав и внутренние локальные акты юридического лица не содержали ограничений по дополнительным выплатам компенсаций работникам и такие выплаты допускаются статьей 178 Трудового кодекса Российской Федерации, основания признать действия Кузичева М.В. неправомерными отсутствуют. Довод холдинга о том, что он является универсальным правопреемником прав и обязанностей ОАО РАО «ЕЭС России» и в силу статьи 71 Закона об акционерных обществах может заявлять требования о взыскании с Кузичева М.В. убытков, отклонен (т. 10, л. д. 86).

Постановлением Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.11.2009 решение от 30.07.2009 отменено, с Кузичева М.В. взыскано 446 545 770 рублей 60 копеек убытков, на общество возложена обязанность принять данное исполнение. Апелляционная инстанция не согласилась с выводом первой инстанции об отсутствии правопреемства холдинга в части взыскания убытков с Кузичева М.В. По ее мнению, холдинг получил акции независимо от своей воли, следовательно, не должен лишаться возможности защиты. Правопреемство в результате реорганизации не погашает нарушений, допущенных в отношении реорганизуемого лица. Апелляционная инстанция признала, что убытки у общества возникли в результате неправомерных действий Кузичева М.В., которые подлежат возмещению за счет виновного лица. Выплаченный в доход государства налог на доходы физических лиц суд апелляционной инстанции признал убытками, поскольку он уплачен в связи с произведенными в нарушение устава общества выплатами (т. 11, л. д. 160).

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 29.01.2010 постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.11.2009 отменено ввиду неполного исследования обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения спора, дело направлено на новое рассмотрение в апелляционную инстанцию (том 14 л.д. 122-130).

При новом рассмотрении дела определением от 18.03.2010 Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд на основании постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 № 36 «О применении арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции» перешел к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции, ввиду рассмотрения Арбитражным судом Ставропольского края дела в отсутствие третьего лица Саурова К.А. не извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания (том 15, л.д 92-96).

В судебном заседании представитель истцов поддержал исковые требования в полном объеме, просил взыскать с Кузичева М.В. 446.545.770 рублей 60 копеек убытков, причиненных выплатой компенсаций при увольнении, а также обязать ОАО «ОГК-2» принять от Кузичева М.В. исполнение решения (денежные средства, иное имущество) о взыскании убытков. Соистцы считают, что для перехода прав и обязанностей акционера при реорганизации правовое значение имеет содержание разделительного баланса и передаточного акта. В рассматриваемом случае, согласно разделительного баланса, 44,39% акций ОАО «ОГК-2», принадлежащие ОАО РАО «ЕЭС России», переданы ОАО «Центрэенргохолдинг». Право на иск в защиту нарушенных прав акционера следует за акциями и не может остаться у реорганизованного лица. Истцы полагают, что в деле имеется достаточно доказательств, свидетельствующих о том, что в результате выплаты единовременной компенсации своим работникам генеральный директор действовал незаконно и ОАО «ОГК-2» понесло убытки, которые должны быть возмещены обществу в судебном порядке.

Представитель Кузичева М.В. и третьих лиц отклонил доводы искового заявления, указав на необоснованность вывода соистцов о наличии у холдинга права требовать возмещения убытков, поскольку холдинг зарегистрирован в качестве юридического лица 01.07.2008, после совершения выплат компенсаций. ОАО РАО «ЕЭС России» прекратило свою деятельность путем присоединения к ОАО «Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы», которое является правопреемником реорганизованного юридического лица. Признание убытками выплаты выходного пособия при увольнении, произведенной высшим менеджерам общества, противоречит нормам гражданского и трудового законодательства и сложившейся практике выплаты повышенных компенсаций в системе ОАО РАО «ЕЭС России». Оценка законности действий генерального директора дана судами общей юрисдикции, общество по делу N А40-33171/08-83-330 от аналогичного иска к генеральному директору отказалось, платежные документы, свидетельствующие о выплатах компенсаций, не представлены.

Выслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации имеющиеся в деле доказательства, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований истцов.   

Как видно из материалов дела, в соответствии с Программой социально-экономического развития Российской Федерации на среднесрочную перспективу (2002 - 2004 годы), утвержденной распоряжением Правительства Российской Федерации от 10.07.2001 N 910-р, и решением ОАО РАО «ЕЭС России» от 04.03.2005 учреждено ОАО «ОГК-2» (устав общества; т. 1, л. д. 79).

Внеочередным общим собранием акционеров ОАО РАО «ЕЭС России» от 26.10.2007 принято решение о его реорганизации в форме выделения 28 юридических лиц, в том числе холдинга.

Генеральным директором общества с момента образования и по 30.05.2008 являлся Кузичев М.В.

Кузичев М.В. подписал трудовые договоры и дополнительные соглашения к ним со следующими работниками общества: Ровных Евгением Александровичем (трудовой договор от 11.04.2005 и дополнительное соглашение от 05.12.2005), Вайнилавичуте Аллой Петрасовной (трудовой договор от 18.04.2005 и дополнительное соглашение от 05.12.2005), Масловым Олегом Васильевичем (трудовой договор от 09.10.2006 и дополнительное соглашение от 31.08.2007), Чегодаевым Анатолием Васильевичем (трудовой договор от 11.05.2005 и дополнительное соглашение от 05.12.2005), Осипковым Евгением Васильевичем (трудовой договор от 12.04.2005 и дополнительное соглашение от 31.03.2006), Кондратьевым Михаилом Владимировичем (трудовой договор от 18.04.2005 и дополнительное соглашение от 05.12.2005), Паршевым Сергеем Федоровичем (трудовой договор от 14.06.2005 и дополнительное соглашение от 05.12.2005), Запрягаевой Ниной Липатовной (трудовой договор от 11.05.2005 и дополнительное соглашение от 05.12.2005), Ильенко Дмитрием Андреевичем (трудовой договор от 08.06.2005 и дополнительное соглашение от 05.12.2005), Сидоровым Андреем Александровичем (трудовой договор от 05.05.2005 и дополнительное соглашение от 05.12.2005), Сауровым Константином Александровичем (трудовой договор от 12.05.2005 и дополнительное соглашение от 05.12.2005), Новиковым Петром Михайловичем (трудовой договор и дополнительное соглашение от 31.03.2006), Цурканом Александром Евгеньевичем (трудовой договор и дополнительное соглашение от 31.03.2006). В названных документах предусмотрена выплата компенсаций, в том числе, если стороны расторгли трудовой договор по соглашению сторон (в кратном размере среднего месячного заработка).

Затем с 10.01.2008 по 24.01.2008 указанные лица подписали соглашения о том, что при прекращении трудового договора после 01.04.2008 на основании пунктов 3, 5 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации предусмотрена компенсация не менее 12-кратного среднего месячного заработка; при прекращении трудового договора по любым другим основаниям, за исключением пунктов 4 и 8 статьи 83 Трудового кодекса Российской Федерации, работнику выплачивается компенсация в 36-кратном размере среднего месячного заработка (прекращение трудового договора с 01.04.2008 по 31.03.2009), в 24-кратном размере (с 01.04.2009 по 31.03.2010), в 12-кратном размере (с 01.04.2010 по 31.03.2011) (т. 2, л. д. 96 - 137).

Впоследствии (29.05.2008) трудовые отношения с названными работниками прекращены. Им начислены выходные пособия в размере 446.545.770 рублей 60 копеек, из них 58.050.950 рублей 12 копеек налога на доходы физических лиц (т. 1, л. д. 148; т. 2, л. д. 7, 18, 27, 37, 46, 55, 65, 74, 85, 147; т. 3, л. д. 3; т. 8, л. д. 149).

Посчитав, что исполнение воли генерального директора Кузичева М.В., приведшее к неразумным и необоснованным денежным тратам, является для Общества убытками, причиненными виновными действиями Кузичева М.В., акционеры ОАО «ОГК-2» ООО «Межрегионгаз» и ОАО «Центрэнергохолдинг» обратились в арбитражный суд с настоящим иском на основании пункта 5 статьи 71 Федерального закона «Об акционерных обществах» (далее - Закон об акционерных обществах).

В силу пункта 5 статьи 71 Закона Об акционерных обществах, общество или акционер (акционеры), владеющий в совокупности не менее чем одним процентом размещенных обыкновенных акций общества, вправе обратиться в суд с иском к члену совета директоров (наблюдательного совета), общества, единоличному исполнительному органу общества (директору, генеральному директору), члену коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), а равно к управляющей организации или управляющему о возмещении убытков, причиненных обществу, в случае, предусмотренном пунктом 2 настоящей статьи.

ООО «Межрегионгаз» является владельцем 0,6245 % акций ОАО «ОГК-2»,  как на момент заключения дополнительных соглашений, так и на момент выплат работникам денежной компенсации.

Согласно выписке из реестра акционеров ОАО «ОГК-2» по состоянию на 17.03.2009 ОАО «Центрэнергохолдинг» является владельцем 44,39% размещенных обыкновенных