Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.12.2009 по делу n А22-1071/08. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение суда в части и принять новый с/а

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Именем Российской Федерации

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Ессентуки                                                                                                            Дело № А22-1071/08

28 декабря 2009 года                                                                                               

Резолютивная часть постановления объявлена 21 декабря 2009 года,

постановление в полном объеме изготовлено 28 декабря 2009 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Сулейманова З. М.,

судей: Фриева А.Л., Цигельникова И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём Афашоковым Д.М.,

при участии:

            от МУП «Горводоканал» - Тагирова А.В., Сарылова М.Н. по доверенности от 26.10.2009,

рассмотрев апелляционную жалобу МУП «Горводоканал» г.Элиста на решение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 02.10.2009 по делу № А22-1071/08 (судья Джамбинова Л.Б.),

У С Т А Н О В И Л:

МУП «Горводоканал» (далее по тексту - МУП, истец) обратилось в Арбитражный суд Республики Калмыкия с исковым заявлением к ОАО «Калмэнергосбыт» (далее - ОАО, ответчик) о внесении в договор следующих изменений:

пункт 2.2.1. дополнить словами: «при неоплате задолженности Покупателя суммарно за два и более расчетных периода»;

пункт 2.2.3. дополнить словами: «при предварительном согласовании с представителем Потребителя»;

подпункт «а» пункта 2.2.4. добавить словами: «при наличии задолженности Покупателя суммарно за два и более расчетных периода»;

в пункт 2.2.5. после слов: «Требовать... » внести дополнение «... при наличии задолженности суммарно за два и более расчетных периода»; пункт 2.3.5 исключить полностью;

пункт 2.3.6. принять в редакции пункта 2.2.3.;

в пункт 2.3.10. после слов «…а также оплатить величину безучетного потребления» внести дополнение «определенную по среднесуточному потреблению»;

из пункта 2.3.12. до пункта 2.3.13. далее по тексту исключить слова: «нагрузка на присоединениях»;

в пункт 2.3.20. после слов: «... и в связи с восстановлением режима потребления» добавить слова «при наличии задолженности Покупателя за два и более периода»;

из подпункта «а» пункта 3.1. по тексту исключить слова «почасовой», «с почасовой детализацией», а также полностью исключить абзац 2;

из пункта 3.1. полностью исключить подпункты «б» и «в»;

из пункта 3.2. исключить слова «договорного почасового»;

из пункта 3.4. исключить слова «расчетный период, день, час»;

полностью исключить пункты 4.1. и 4.2., абзацы 2 и 3 пункта 5.3.;

пункт 5.6. изложить в следующей редакции: «в соответствии с требованиями к классу точности электроизмерительных приборов Покупатель должен выбрать принадлежащие ему трансформаторы тока (ТТ) по пределу коэффициента трансформации таким образом, чтобы обеспечивалась достоверность учета потребленной электроэнергии. При несоответствии трансформации тока фактической средней нагрузке Потребитель обязан в течении 3-х дней привести в соответствие требованиям узел учета. При несоблюдении сроков величина недоучета электроэнергии подлежит дополнительной оплате Потребителем»;

пункт 6.2.2. исключить полностью;

в абзаце 2 пункта 7.1. изменить слова «без дополнительного согласования» на слова «с обязательным подписанием дополнительного соглашения к данному договору». Остальной текст пункта 7.1. изложить в следующей редакции: «Поставка электроэнергии Покупателю определяется по тарифам, действовавшим на момент подписания настоящего договора. В случае изменения Федеральной (региональной) службой по тарифам стоимости электрической энергии и мощности цена настоящего договора подлежит изменению. При этом соответствующие изменения в настоящий договор считаются внесенными и согласованными Сторонами с момента введения новых тарифов на электроэнергию. Расчет за поставленную и потребленную электроэнергию мощность производится по тарифам соответствующих групп потребителей, установленным в соответствии с действующим законодательством, решениями Федеральной (региональной) службы по тарифам»;

полностью исключить пункты 7.3., 7.4., 7.5. и 8.1.;

пункт 8.1.1. изложить в редакции: «плата за электрическую энергию вносится организацией, приобретающей электрическую энергию для целей оказания коммунальных услуг, не позднее 10 числа следующего за расчетным. Расчетный период - один календарный месяц»;

полностью исключить пункты 8.6. и 8.7.;

в пункте 9.1. изменить слова «3 категории» на слова «1 категории»;

пункт 10.2. дополнить словами «при наличии задолженности Покупателя суммарно за два и более расчетных периода»;

в пункт 10.4. после слов «в случае» добавить «обоснованного, законного»;

в пункте 11.1. после слов «... не установлен иной срок» добавить «после письменного подписания дополнительного соглашения к данному договору»;

абзац 2 пункта 11.2. изложить в следующей редакции: «Покупатель рассматривает изменения условий договора и в течение 30 дней с момента их получения направляет ОАО «Калмэнергосбыт» подписанное дополнительное соглашение об изменении условий договора либо отказ от его подписания»;

пункт 11.3. исключить полностью и с учетом пунктов 11.1. и 11.2. изложить в редакции Покупателя;

из пункта 12.1. исключить слова: «Условия данного договора энергоснабжения распространяются на отношения между сторонами возникшие с 01.01.2008 г.» и изложить в следующей редакции: «Договор вступает в силу с момента его фактического подписания» и полностью исключить абзац 2 указанного пункта;

исключить приложение № 1 «Заявка на договорной почасовой объем потребления электроэнергии с января по декабрь 2008 г.»;

из абзаца «а» пункта 1 приложения № 7 исключить слова «за один период платежа» и заменить словами «суммарно за два и более периода платежа».

Решением Арбитражного суда РК от 09.12.2008, оставленным без изменений постановлением Шестнадцатого Арбитражного апелляционного суда от 02.03.2009 исковые требования были удовлетворены частично.

Суды обязали ОАО «Калмэнергосбыт» заключить договор энергоснабжения № 0062047 с МУП «Горводоканал» с учетом изменений пунктов 2.2.7, 8.1.1, 12.1. абзац 2 «а» и приложения № 7 пункта 1 абзаца «а» в редакции ответчика, в остальной части в удовлетворении исковых требований было отказано.

            Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 28.05.2009 судебные акты в части изложения пунктов 2.2.7, 12.1 и пункта 1 приложения № 7 к договору энергоснабжения № 0062047 в редакции МУП «Горводоканал» оставлены без изменений, в остальной части судебные акты отменены, дело направлено на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

В постановлении ФАС Северо-Кавказского округа указано, что, учитывая, что пункт 8.1.1. в редакции истца является необоснованным, суду необходимо рассмотреть спор по нему во взаимосвязи с пунктом 8.1. Кроме того, в отношении остальных условий договора, в том числе пункта 8.1., допущена неопределенность относительно названных условий договора, спор по ним фактически не разрешен.

Решением Арбитражного суда Республики Калмыкия от 02.10.2009исковые требования удовлетворены частично.

В апелляционной жалобе МУП «Горводоканал» просит отменить решение в части изложения п.8.1. договора и принять п. 8.1. договора в следующей редакции: «Плата за электрическую энергию вносится организацией приобретающей электрическую энергию для целей оказания коммунальных услуг не позднее 10 числа следующего месяца за расчётным. Расчётный период – один календарный месяц». В обоснование своих требований заявитель ссылается на то, что суд при принятии и изложении п.8.1 договора не учёл баланс интересов сторон и принцип разумности.

В остальной части решение не обжаловано.

В соответствии с частью  5 статьи 268 АПК РФ арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность  решения только в обжалуемой части, так  как  стороны  против  этого  не  возражают.

В отзыве на апелляционную жалобу ОАО «Калмэнергосбыт» просит отказать в удовлетворении жалобы.

В судебном заседании представители МУП «Горводоканал» просили решение суда первой инстанции отменить в части изложения п.8.1. договора и принять в новой редакции, апелляционную жалобу удовлетворить по основаниям, изложенным в жалобе. 

Представители ОАО «Калмэнергосбыт» в судебном заседании не возражала против изложения спорного пункта договора в  соответствии с пунктом 70 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии на переходный период реформирования электроэнергетики в редакции  Постановления  Правительства РФ №816 от 17.10.2009.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело по апелляционной жалобе в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив доводы заявителя апелляционной жалобы, находит решение суда первой инстанции подлежащим изменению в части п.8.1. договора, апелляционную жалобу - удовлетворить по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, при заключении договора энергоснабжения № 0062047 от 23.07.2008 между ОАО «Калмэнергосбыт» и МУП «Горводоканал» возникли разногласия.

Согласно статье 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена Гражданским кодексом Российской Федерации, законом или добровольно принятым обязательством.

Пунктом 1 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что договор энергоснабжения относится к публичным, устанавливающим обязанность коммерческой организации по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится.

В соответствии с пунктом 3 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается. При необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор (пункт 4 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу статьи 173 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по спору, возникшему при заключении договора, его условия определяются в соответствии с решением арбитражного суда.

В соответствии с пунктом 4 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям по договору снабжения электрической энергией правила параграфа «Энергоснабжение» применяются, если законом или иными правовыми актами не установлено иное.

Правительство Российской Федерации в пределах полномочий, предоставленных статьей 21 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», постановлением от 31.08.2006 № 530 утвердило Правила «Функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики» (далее по тексту - Правила № 530).

Пунктом 70 Правил № 530  была предусмотрена оплата покупателем гарантирующему поставщику половины договорного объема потребления электрической энергии и мощности в срок до 15-го числа месяца, в котором осуществляется ее потребление, в случае если иное не установлено договором энергоснабжения.

Постановлением Правительства Российской Федерации № 816 от 17.10.2009 пункт 70 Правил изложен в следующей редакции: «Покупатели (за исключением граждан-потребителей и исполнителей коммунальной услуги по электроснабжению, приобретающих электрическую энергию в объеме, определяемом в соответствии с пунктом 89 настоящих Правил) оплачивают электрическую энергию (мощность) гарантирующему поставщику по тарифу, установленному органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов для данной категории потребителей, и свободным (нерегулируемым) ценам за потребленный объем электрической энергии (мощности) в следующем порядке:

30 процентов стоимости договорного объема потребления электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до 10-го числа этого месяца;

40 процентов стоимости договорного объема потребления электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до 25-го числа этого месяца;

фактически потребленная в истекшем месяце электрическая энергия (мощность) с учетом средств, ранее внесенных потребителями в качестве оплаты за электрическую энергию (мощность) в расчетном периоде, оплачивается в срок до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата. В случае если объем фактического потребления электрической энергии (мощности) за расчетный период меньше договорного объема, излишне уплаченная сумма зачитывается в счет платежа за следующий месяц.

В случае если договор энергоснабжения (договор купли-продажи (поставки) электрической энергии) заключается гарантирующим поставщиком с энергосбытовой организацией, в нем предусматривается условие о предварительной оплате электрической энергии (мощности) или об обеспечении исполнения обязательств по договору. Если иное не установлено договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии), условие о предварительной оплате электрической энергии (мощности) предусматривает оплату гарантирующему поставщику по тарифу, установленному органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов для соответствующей категории потребителей, и свободным (нерегулируемым) ценам половины договорного объема потребления электрической энергии (мощности) до 1-го числа месяца, в котором осуществляется потребление электрической энергии.

Стоимость договорного объема потребления электрической энергии (мощности) для расчета размера платежей, которые должны быть произведены гарантирующему поставщику потребителем 10-го и 25-го числа месяца, в котором осуществляется потребление электрической энергии (мощности), определяется исходя из договорных объемов потребления электрической энергии (мощности) и средневзвешенной цены за единицу электрической энергии (мощности) за предшествующий