Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.07.2007 по делу n А61-750/07-4. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

 ИМЕНЕМ  РОССИЙСКОЙ  ФЕДЕРАЦИИ

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело № А61-750/07-4

Регистрационный номер

апелляционной инстанции 16АП-878/07

31 июля 2007 г. объявлена резолютивная часть постановления

01 августа 2007 г. постановление изготовлено в полном объеме     

                                                                                          город Ессентуки 

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Цигельникова И.А.,

судей: Винокуровой Н.В., Жукова Е.В.,

при ведении  протокола  судебного  заседания  судьей Цигельниковым И.А.,

при участии: стороны не явились,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Прокурора Алагирского района Республики Северная Осетия – Алания на решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия - Алания от 20 июня 2007 года по делу №А61-750/07-4 по заявлению Прокурора Алагирского района Республики Северная Осетия – Алания к индивидуальному предпринимателю Цахоевой Ларисе Асламурзаевны о привлечении к административной ответственности.

 Дело рассматривала судья: Акимцева С.А.

УСТАНОВИЛ:

Прокурор Алагирского района Республики Северная Осетия – Алания (далее – прокурор, апеллянт) обратился в Арбитражный суд Республики Северная Осетия – Алания с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя Цахоевой Ларисы Асламурзаевны  (далее – ИП Цахоева Л.А.)  к административной ответственности  в виде взыскания штрафа, предусмотренного ч.2 ст.14.16 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации (далее – КоАП РФ), с конфискацией изъятой продукции.

Решением от 20 июля 2007 года Арбитражного суда Республики Северная Осетия – Алания в удовлетворении заявления прокурора отказано.

Указанное решение мотивировано тем, что: протокол и постановление были вынесены с нарушением действующего законодательства в отношении ИП Цахоевой Л.А. -  ИП Цахоева Л.А. или ее представитель не были надлежащим образом уведомлены о месте и времени составления протокола и постановления о возбуждении административного производства.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, прокурор направил в Шестнадцатый Арбитражный апелляционный суд апелляционную жалобу, в которой просит решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия - Алания от 20 июня 2007 года по делу А61-750/07-4 отменить и принять новый судебный акт.

Апеллянт ссылается на то, что при составлении протокола об административном правонарушении ИП Цахоева Л.А. принимала непосредственное участие, что подтверждается объяснениями понятых, а также ИП Цахоева Л.А отказалась в получении протокола об административном правонарушении; Нартикоева Э.Н. фактически являлась продавцом магазина и материально-ответственным лицом.; права ИП Цахоевой Л.А.  на защиту не были нарушены. 

В отзыве на апелляционную жалобу ИП Цахоева Л.А. просит оставить решение Арбитражного суда Республики северная Осетия -Алания от 20.06.2007 г. без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения, с доводами апелляционной жалобы не согласна, указывает на отсутствие ее в магазине во время проверки.

Лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом, в судебное заседание не явились.

Согласно ч.1 ст.123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса считаются извещенными надлежащим образом, если к началу судебного заседания, проведения отдельного процессуального действия арбитражный суд располагает сведениями о получении адресатом направленной ему копии судебного акта.

Учитывая, что в материалах дела имеются доказательства надлежащего вручения прокурору и ИП Цахоевой Л.А. копии судебного акта о времени и месте судебного заседания, апелляционная жалоба рассматривается по правилам п.3 ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, без участия стороны.

ИП Цахоева Л.А. направила ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие ее представителя.

Арбитражный суд апелляционной инстанции в соответствии с требованиями #M12293 0 901821334 1265885411 7716944 1376109634 567009903 100790 3764586642 2285564532 2104396949ст. ст. 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации#S, проверив законность вынесенного решения и правильность применения норм материального и процессуального права, исходя из доводов, содержащихся в апелляционной жалобе и отзыве на нее, считает, что апелляционная жалоба подлежит частичному удовлетворению.

Из материалов дела следует, что на основании постановления  ОВД по Алагирскому району от 24.05.2007 г. была проведена проверка соблюдения законодательства о защите прав потребителей ИП Цахоевой Л.А. в торговом зале коммерческого киоска, расположенного в пос. Фиагдон, ул. Дзитиева.

В ходе проверки был выявлен факт реализации алкогольной продукции без сертификатов соответствия по каждому  наименованию продукции: водка «Русский изумруд» в количестве 1 бутылка емкостью 0,5 л; водка «Русский изумруд» в количестве 1 бутылка емкостью 0,5 л; водка «Пшеничная слеза» в количестве 13 бутылок емкостью 0,5 л; водка «Феникс» в количестве 1 бутылка емкостью 0,5 л; водка «Пшеничная слеза» в количестве 2 бутылок емкостью 0,7 л; водка «Пшеничная слеза» в количестве 6 бутылок емкостью 0,25 л; водка «Изумруд» в количестве 6 бутылок емкостью 0,5 л; водка «Забава» в количестве 7 бутылок емкостью 0,5 л; водка «Феникс перцовая» в количестве 2 бутылок емкостью 0,5 л; водка «Легионер» в количестве 1 бутылка емкостью 0,5 л; вино «Лики любви» в количестве 1 бутылка емкостью 0,7 л; вино «Дольче Вита» в количестве 3 бутылок емкостью 0,7 л, что подтверждается актом проверки от 24.05.2007 г. и протоколом осмотра от 24.05.2007 г., а также объяснительными, данными лицами, присутствующими при проведении проверки.

Нарушение правил продажи этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции образует состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч.2 ст.14,16 КоАП РФ.

По факту выявленного правонарушения в присутствии гражданки Нартикоевой Эллы Нодаровны, 24.05.2007 г.  инспектором ГБППР ОВО по Алагирскому району Республики Северная Осетия – Алания составлен протокол об административном правонарушении №001561 по ч.2 ст.14.16 КоАП РФ, который передан на рассмотрении в Прокуратуру по Алагирскому району.

Прокурором 25.05.2007 г. было вынесено постановление о возбуждении административного производства в отношении ИП Цахоевой Л.А. по ч.2 ст. 14.16 КоАП РФ, которое вручено Цахоевой Л.А. 26.05.2007 г. в помещении коммерческого киоска в пос. Фиагдон, ул. Дзитиева.

В соответствии с п.2 ст. 27.8 КоАП РФ осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов осуществляется в присутствии представителя юридического лица, индивидуального предпринимателя или его представителя и двух понятых.

При осмотре и составлении протокола осмотра  присутствовала гражданка Нартикоева Элла Нодаровна, которая была допущена к работе ИП Цахоевой Л.А. и фактически являлась продавцом магазина и материально-ответственным лицом, а также двое понятых – Бдайциева К.Р. и Гамаева Ф.Б.

Согласно ст. 26 Федерального закона Российской Федерации от 22.11.1995 N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции", не допускается продажа алкогольной продукции без подтверждения легальности ее производства и оборота.

В силу подп. 1, 2 п. 9 Правил продажи алкогольной продукции, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 19.08.1996 N 987, ТТН, справки к ТТН, сертификаты соответствия относятся к документам, подтверждающим легальность производства и оборота алкогольной продукции.

В соответствии с ч. 2 ст. 14.16 Кодекса поставка или розничная продажа алкогольной и спиртосодержащей продукции без надлежаще оформленных товаротранспортных документов, без сертификата соответствия по каждому наименованию продукции, без справки к грузовой таможенной декларации или без ее копии с оригиналами оттисков печатей предыдущего собственника (на импортную алкогольную продукцию) либо без справки к товаротранспортной накладной (на отечественную алкогольную продукцию), а равно поставка или розничная продажа алкогольной и спиртосодержащей продукции в таре и упаковке, не соответствующих установленным законом требованиям, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от четырехсот до пятисот минимальных размеров оплаты труда с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Исследовав фактические обстоятельства дела, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о наличии в действиях предпринимателя состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.16 Кодекса, поскольку документы – товарно-транспортные накладные на изъятую продукцию и справки к товарно-транспортным накладным, подтверждающие легальность оборота алкогольной продукции, предпринимателем во время проверки не были представлены по причине их отсутствия. Факт реализации алкогольной продукции без надлежаще оформленных документов – товарно-транспортных накладных и справок к товарно-транспортным накладным подтверждается актом контрольного закупа, протоколом осмотра, обнаружения и изъятия, составленных 24.05.2007 г. в присутствии понятых Бдайциевой К.Р. и Гамаевой Ф.Б., а также объяснениями  продавца Нартикоевой Э.Н. об отсутствии указанных документов  и объяснениями понятых.

Указанные документы, подтверждающие легальность производства и оборота алкогольной продукции не были представлены после составления протокола и в материалах дела также отсутствуют, что является основанием для выводов о совершении ИП Цахоевой Л.А. административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч.2 ст. 14.15 КоАП РФ.

Согласно ст. 28.2 КоАП РФ О совершении административного правонарушения составляется протокол, за исключением случаев, предусмотренных ст. 28.4, ч. 1 ст. 28.6 КоАП РФ.

В протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.

При составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, о чем делается запись в протоколе.

Протокол об административном правонарушении подписывается должностным лицом, его составившим, физическим лицом или законным представителем юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении. В случае отказа указанных лиц от подписания протокола в нем делается соответствующая запись.

Протокол об административном правонарушении от 24.05.2007 г. №001561 составлен инспектором ГБППР ОВО по Алагирскому району Республики Северная Осетия – Алания в присутствии ИП Цахоевой Л.А., понятых. ИП Цахоева Л.А. отказалась подписывать протокол, о чем имеется отметка в протоколе и подписи понятых.

Также в материалах дела имеются объяснения понятых Бдайциевой К.Р. и Гамаевой Ф.Б., из которых следует, что ИП Цахоева Л.А. приехала в магазин к моменту опечатывания изъятой алкогольной продукции. ИП Цахоевой Л.А. было объяснено существо  правонарушения и предложено расписаться в протоколе осмотра, обнаружения и изъятия, на что она ответила отказом. Также из объяснений понятых усматривается, что ИП Цахоева Л.А. отказалась расписываться в протоколе об административном правонарушении и получать копию протокола, давать объяснения, о чем были сделаны соответствующие отметки в указанных документах.

Вывод суда первой инстанции о нарушении, предусмотренного ст. 28.2 КоАП РФ порядка составления протокола следует признать ошибочным.

При таких обстоятельствах, решение суда первой инстанции подлежит отмене, как вынесенное с несоответствием выводов, изложенных в решении обстоятельствам дела.

Однако указанное правонарушение выявлено 24.05.2007 г., к моменту вынесения постановления суда апелляционной инстанции истек двухмесячный срок давности привлечения к административной ответственности, установленный ст. 4.5 Кодекса.

В силу п. 18 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003 N 2 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях", учитывая, что сроки давности привлечения к административной ответственности, установленные ст. 4.5 Кодекса, не подлежат восстановлению, суд в случае их пропуска принимает решение об отказе в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности (ч. 2 ст. 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Таким образом, несмотря на наличие в действиях ИП Цахоевой Л.А. признаков административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.16 КоАП РФ, привлечение ее к административной ответственности противоречит ст. 4.5 КоАП РФ, поэтому надлежит отказать прокурору в удовлетворении требований о привлечении ИП Цахоевой Л.А. к административной ответственности по ч.2 ст. 14.15 КоАП РФ.

 Изъятая алкогольная продукция подлежит уничтожению, в связи с отсутствием документов, подтверждающих легальность ее производства и оборота.

По данной категории дел уплата государственной пошлины не предусмотрена, поэтому вопрос о ее распределении не решался в суде.

Руководствуясь ст.ст., 266-271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый Арбитражный апелляционный суд           

         П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия - Алания от 20 июня 2007 года по делу А61-750/07-4 отменить, апелляционную жалобу удовлетворить частично.

В заявленных требованиях о привлечении индивидуального предпринимателя Цахоевой Ларисы Асламурзиевны к административной ответственности, предусмотренной ч.2 ст. 14.16 Кодекса об административной ответственности Российской Федерации отказать.

Изъятая алкогольная продукция подлежит передаче на уничтожение.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через Арбитражный суд Республики Северная Осетия - Алания.

Председательствующий                                     И.А. Цигельников

Судьи                                                                  Н.В. Винокурова

                                                                                         Е.В. Жуков