Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.08.2009 по делу n А25-200/08. Постановление суда апелляционной инстанции по существу спора,Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Именем Российской Федерации

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Ессентуки                                                                                                            Дело № А25-200/08

26 августа 2009 года                                                                                               

Резолютивная часть постановления объявлена 19 августа 2009 года,

постановление в полном объеме изготовлено 26 августа 2009 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Сулейманова З. М.,

судей: Фриева А.Л., Мельникова И.М.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Афашоковым Д.М.,

при участии:

            от ООО "Кавказрегионгаз" – Шамилов А.М., по доверенности от 01.01.2009,  Москалева В.В., по доверенности от 07.07.2009,

рассмотрев апелляционную жалобу ООО «Кавказрегионгаз» на решение Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики от 17.04.2008 по делу А25-200/08 (судья Кукоев А.А.),

У С Т А Н О В И Л:

ООО «Кавказрегионгаз», г. Пятигорск обратилось в Арбитражный суд Карачаево-Черкесской Республики с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Карачаево-Черкесской Республике (далее - Управление) № 94-1 от 29.01.2008, которым действия ООО «Кавказрегионгаз» признаны нарушающими часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-Ф3 «О защите конкуренции» в части навязывания ЗАО «Фотон» и многим хозяйствующим субъектам Карачаево-Черкесской Республики условий договора, невыгодных для них и предписания от 29.01.2008 № 7, которым обществу предписано прекратить нарушение части 1 статьи 10 Федерального закона № 135-Ф3 от 26.07.2006  «О защите конкуренции», выразившееся в навязывании ЗАО «Фотон» невыгодных условий договора.

ООО «Кавказрегионгаз»  было  предписано в срок до 12.02.2008 исключить из договора с ЗАО «Фотон» условия поставки газа, противоречащие Правилам поставки газа в Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 № 162 (далее  – Правила поставки газа в Российской Федерации) в части навязывания необоснованных штрафных коэффициентов 1,9 и 1,5 вместо 1,5 и 1,1, введения неустановленных нормативными правовыми актами неустоек за невыборку газа, навязывания режимов потребления газа, требования по оплате аванса за потребляемый газ в размере 100%; предписано прекратить навязывание невыгодных условий договора (необоснованные штрафные санкции 1,9 и 1,5 вместо 1,5 и 1,1 введение неустановленных нормативными правовыми актами неустоек за невыборку газа) хозяйствующим субъектам, являющимся контрагентами ООО «Кавказрегионгаз».

Решением от 17.04.2008 суд  первой инстанции признал недействительным решение Управления от 29.01.2008 в части признания ООО «Кавказрегионгаз» нарушившим антимонопольное законодательство действиями по включению  в договор поставки газа ЗАО «Фотон» условий, неустановленных нормативными правовыми актами за невыборку газа, навязывания режимов потребления газа, требования по оплате аванса за потребленный газ в размере 100%; признал недействительным предписание от 29.01.2008 №7 в части обязания ООО «Кавказрегионгаз» исключить из договора поставки газа ЗАО «Фотон» условий о введении неустановленных нормативными актами неустоек за невыборку газа, навязывания режимов потребления газа, требования по оплате аванса за потребленный газ в размере 100% и прекращения введения неустановленных ненормативными правовыми актами неустоек за невыборку газа хозяйствующими субъектами, являющимся контрагентами ООО «Кавказрегионгаз»; в остальной части в удовлетворении заявления отказал, взыскал с Управления в пользу ООО «Кавказрегионгаз» 1000 рублей государственной пошлины.

В части  оценки включенного в договор условия о применении штрафного коэффициента за потребление газа сверх договорного объема с 15 апреля по 15 сентября – 1,9, с 16 сентября по 14 апреля – 1,5 суд первой инстанции пришел к выводу о том, что применение коэффициентов за потребление газа сверх договорного объема в размере, превышающем их установленный верхний предел, указывает на нарушение ООО «Кавказрегионгаз» установленного Правилами поставки газа в Российской Федерации порядка ценообразования и свидетельствует о наличии в действиях ООО «Кавказрегионгаз» нарушения антимонопольного законодательства и отказал в удовлетворении заявления в этой части.

Не согласившись с принятым решением в части отказа в удовлетворении его требований, ООО «Кавказрегионгаз» обратилось в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило решение Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики от 17.04.2008 отменить в части признания ООО «Кавказрегионгаз» нарушившим антимонопольное законодательство действиями по применению коэффициентов за потребление за потребление газа сверх договорного объема в размере, превышающем их установленный верхний предел.

Постановлением Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.07.2008 апелляционная жалоба удовлетворена, решение суда отменено в части отказа в удовлетворении требований ООО «Кавказрегионгаз». Решение Управления № 94-1 от 29.01.2008 и предписание № 7 от 29.01.2008 признаны недействительными полностью, с Управления взыскано 1 000 руб. государственной пошлины.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 15.10.2006 постановление суда апелляционной инстанции оставлено без изменения.

По заявлению Управления постановлением Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.06.2009 постановление  от 25.07.2008 отменено по вновь открывшимся обстоятельствам.

Судебное заседание по рассмотрению апелляционной жалобы ООО «Кавказрегионгаз» на решение Арбитражного  суда  Карачаево-Черкесской  Республики от  17.04.2008  назначено  к  рассмотрению  на  20.07.2009.

В соответствии  счастью  5  статьи  270  АПК  РФ  апелляционный суд  проверяет законность  и   обоснованность решения только в обжалуемой части. Лица, участвующие в деле, возражений против этого не заявили.

Представитель ООО «Кавказрегионгаз»  просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения  по основаниям, изложенным в  отзыве.

Представители  других  сторон  в  судебное  заседание  не явились, о времени и месте рассмотрения дела уведомлены надлежащим образом, в связи с чем дело рассмотрено  в  их  отсутствие  на  основании  ст.156   АПК   РФ.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело по апелляционной жалобе в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив доводы заявителя апелляционной жалобы, находит решение суда первой инстанции подлежащим оставлению без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения  по  следующим  основаниям.

Как следует из материалов дела, ЗАО "Фотон», получив проект Долгосрочного договора  поставки газа с промышленными предприятиями «19-2-0195/08-12 от  01.10.2007 и не согласившись с некоторыми из его условий, направило протокол разногласий, который обществом "Кавказрегионгаз" в большей части, в том числе и в отношении пункта 3.5, был отклонен.

В п.3.5 договора  предусмотрено: "штраф за суммарный объем газа, выбранный покупателем сверх суточного договорного объема, за все дни месяца поставки, который определяется следующим образом: в период с 15 апреля по 15 сентября - с применением штрафного коэффициента в размере 1,9 к стоимости газа, рассчитанной в соответствии с пунктом 5.3.2 настоящего договора; в период с 16 сентября по 14 апреля - с применением штрафного коэффициента в размере 1,5 к стоимости газа, рассчитанной в соответствии с пунктом 5.3.2 настоящего  договора. В случае внесения изменения в пункт 17 Правил поставки газа в части отмены применения коэффициентов в размере 1,1 и 1,5 за перерасход газа покупателем размер штрафного коэффициента вместо 1,9 и 1,5 устанавливается равным 3 в течение календарного года».

Согласно пункту 5.3.2 договора фактическая стоимость газа, выбранного в месяце поставки газа, складывается из стоимости суммарных объемов газа, выбранного покупателем сверх суточного договорного объема, за все дни месяца поставки, которая рассчитывается по ценам на газ в соответствии с пунктами 5.1, 5.2 договора, определяющими порядок расчета стоимости газа, отобранного покупателем в пределах согласованных объемов, с учетом коэффициентов 1,1 и 1,5, предусмотренных пунктом 17 Правил поставки газа.

Суд первой инстанции правильно признал указанный пункт договора  нарушающим антимонопольное законодательство и обоснованно отказал в  признании в этой части  решения и предписания Управления недействительными.

         Приказом антимонопольного органа от 29.11.2007 № 89 общество "Кавказрегионгаз" включено в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более чем 35 процентов.

Согласно части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него.

В соответствии со статьей 26 Федерального закона от 31.03.1999 № 69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации" (далее - Закон о газоснабжении) организациям - собственникам систем газоснабжения, поставщикам газа или уполномоченным ими организациям запрещается совершать действия, нарушающие антимонопольное законодательство, в том числе такие действия, как навязывание потребителям газа условий договоров, не относящихся к предмету договоров; включение в договоры условий, которые ставят одного потребителя в неравное положение по сравнению с другими потребителями; нарушение установленного нормативными актами порядка ценообразования.

К названным действиям могут быть причислены навязывание потребителю газа условий договора поставки газа, ущемляющих права контрагента, либо отказ (уклонение) газоснабжающей организации от изменения этих условий при обращении потребителя с такого рода требованием.

В силу статей 21 и 23 Закона о газоснабжении цены на газ, тарифы на услуги по транспортировке газа и тарифы на услуги газораспределительных организаций подлежат государственному регулированию.

Как следует из пункта 1 Правил поставки газа, положения, закрепленные в них, обязательны для всех юридических лиц, участвующих в отношениях поставки газа через трубопроводные сети.

Согласно пункту 5 Правил поставка газа производится на основании договора, заключаемого между поставщиком и покупателем в соответствии с требованиями Гражданского кодекса Российской Федерации, федеральных законов, Правил и иных нормативных правовых актов.

Из пунктов 15, 17 Правил следует, что в случае потребления газа в большем, чем определено в договоре поставки газа, количестве стоимость сверхдоговорного объема газа и его транспортировки будет  иной,  нежели та, которая установлена в договоре.

В соответствии с пунктом 17 Правил  при перерасходе газа без предварительного согласования с поставщиком, газотранспортной или газораспределительной организацией покупатель оплачивает дополнительно объем отобранного им газа сверх установленного договором и стоимость его транспортировки за каждые сутки с применением коэффициента: с 15 апреля по 15 сентября - 1,1; с 16 сентября по 14 апреля - 1,5.

Предложенным ООО «Кавказрегионгаз» обществу «Фотон» договором устанавливаются коэффициенты за сверхдоговорное потребление газа, повышающие стоимость газа, определенную Правилами  поставки  газа.

Включение в договор условия о применении штрафных коэффициентов за потребление сверхдоговорного объема газа является нарушением антимонопольного законодательства  в  виде  навязывания  невыгодных  для  контрагента  условий  договора.

В силу изложенного оснований  для  отмены  решения суд первой инстанции не имеется.

Доводы апелляционной жалобы проверены, признаны не подтвердившимися материалами дела.

Руководствуясь статьями 266,268,269,271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики от 17.04.2008 по делу А25-200/08 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через Арбитражный суд Карачаево-Черкесской Республики.

Председательствующий:                                                                  З. М. Сулейманов    

         Судьи:                                                                                                 А. Л. Фриев

                                                                                                                        И. М. Мельников