Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.03.2009 по делу n А15-1922/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Ессентуки                                                                                      Дело №А15-1922/2008

25 марта 2009 года

                                                 Резолютивная часть постановления объявлена 18.03.2009,

                                                 дата изготовления постановления в полном объеме 25.03.2009

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Параскевовой С.А.,

судей: Сулейманова З.М., Винокуровой Н.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Амироковой Я.Х.

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: Томилко С.А. – доверенность №1129 от 10.10.2008,

от ответчика: Грохольский С.Н. – доверенность №08-06/079 от 11.08.2008,

рассмотрев апелляционную жалобу

ОАО «Вымпел-Коммуникации»

на решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 15.01.2009 по делу №А15-1922/2008

по иску ОАО «Вымпел-Коммуникации» к ОАО «Дагсвязьинформ»

третьи лица: Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Дагестан, ОАО «Ростелеком», ОАО «Межрегиональный Транзит Телеком»

о запрещении совершать действия и признании тарифов недействительными,

УСТАНОВИЛ:

Между ОАО «Дагсвязьинформ» (исполнитель) и ОАО «Вымпел-Коммуникации» (далее - ОАО «Вымпелком», заказчик) 01.01.2004 заключен договор №94 на оказание услуг по предоставлению комплекса технологических ресурсов для обеспечения функционирования технологического оборудования, установленного по адресу: г. Махачкала, ул. Ленина, 3. Договор заключен сроком на один год с возможностью автоматического продления его срока.

01.11.2006 между ОАО «Ростелеком» и ОАО «Вымпелком» заключен договор №951-06-16 о присоединении и взаимодействии сетей электросвязи, согласно которому стороны оказывают друг другу услуги на уровне присоединения и пропуска трафика.

Согласно приказам по ОАО «Дагсвязьинформ» от 20.12.2007 №143 и №144 утверждены и введены в действие с 27.12.2007 тарифы: на ввод кабеля на территорию акционерного общества в сумме 16000 рублей единовременно; за использование станционных коммутаций для сторонних операторов (одно транзитное соединение) в сумме 6300 рублей ежемесячно; на размещение кабеля на территории акционерного общества ВОК по количеству волокон от 2850 рублей до 3850 рублей ежемесячно; на другие типы кабеля (медь) в  сумме 2300 рублей ежемесячно; за организацию станционных коммутаций, оказываемого акционерным обществом, для сторонних операторов (транзитное соединение) в сумме 30000 рублей единовременно.

Письмом от 20.03.2008 ОАО «Дагсвязьинформ» известило ОАО «Вымпелком» об утверждении и вводе в действие тарифов за организацию и использование станционных коммутаций, оказываемых для сторонних операторов.

Согласно сопроводительному письму от 03.04.2008 №22-01/360 ОАО «Дагсвязьинформ» направило в адрес директора Махачкалинского филиала ОАО «Вымпелком» Магомедова А.Ш., действующего от имени юридического лица на основании генеральной доверенности №240 от 19.02.2008, проект договора №35 от 01.04.08 на предоставление сетевых, сопутствующих и дополнительных услуг связи. Письмом от 11.06.2008 №70 ОАО «Вымпелком» сообщило ОАО «Дагсвязьинформ» о том, что заключение договора №35 является необязательным, так как между сторонами имеется действующий договор №94, который предусматривает аналогичные условия и обязательства для сторон.

Письмом от 17.09.2008 №22/01-922 ОАО «Дагсвязьинформ» уведомило ОАО «Вымпелком» о том, что остаются нерешенные вопросы взаимодействия по оказываемым исполнителем сетевым услугам, которые заключаются в использовании 42 станционных коммутаций с ОАО «Ростелеком», 7 станционных коммутаций с ОАО «МТТ», 2 волоконно-оптических кабелей по 32 волокна в каждом и 1 волоконно-оптического кабеля с 24 волокнами. Сообщило, что сложившаяся ситуация вынуждает исполнителя пойти на крайние меры в виде приостановления с 1 октября 2008 года оказываемых услуг для ОАО «Вымпелком», оговоренных в договоре от 01.04.2008 №35.

Письмом от 22.09.2008 №121 ОАО «Вымпелком» сообщило ОАО «Дагсвязьинформ» о том, что после правовой экспертизы в течение 2 недель в адрес исполнителя будет возвращен подписанный экземпляр договора №35.

ОАО «Вымпел-Коммуникации» обратилось в Арбитражный суд Республики Дагестан с исковым заявлением к ОАО «Дагсвязьинформ» со следующими требованиями (с учетом уточнений исковых требований от 11.12.08):

1. Запретить ответчику совершать действия, создающие угрозу нарушения права ОАО «Вымпелком» на получение доступа к сетям ОАО «Ростелеком» и ОАО «МТТ», а именно: навязывать заключение договора №35 от 01.04.2008 на оказание сетевых, сопутствующих и дополнительных услуг; отсоединять сети электросвязи ОАО «Вымпелком» от сетей электросвязи операторов ОАО «Ростелеком» и ОАО «МТТ» и совершать иные действия, влекущие приостановление (отключение) услуг междугородней, международной связи, телематических услуг связи, услуг связи по передаче данных и услуг, оказываемых ОАО «Вымпелком» через сети электросвязи ОАО «Ростелеком и ОАО «МТТ»; создавать препятствия к доступу в помещения, расположенные на территории ОАО «Дагсвязьинформ» в здании по адресу: г. Махачкала, ул. Ленина, д.3, к размещенному в них оборудованию электросвязи ОАО «Вымпелком» и ОАО «Ростелеком» и ОАО «МТТ».

2. Признать тарифы, установленные ОАО «Дагсвязьинформ», на сетевые, сопутствующие и дополнительные услуги связи недействительными: на организацию станционных коммутаций для сторонних операторов (одно транзитное соединение)- 30000 руб. без НДС - единовременно; на использование станционных коммутаций (одно транзитное соединение) - 6300 руб. без НДС - ежемесячно; на ввод волоконно-оптического кабеля на территории ОАО «Дагсвязьинформ»- 16000 руб. без НДС - единовременно; на размещение волоконно-оптического кабеля (1 волокно) на территории ОАО «Дагсвязьинформ»- 2850 руб. без НДС - ежемесячно; на размещение волоконно-оптического кабеля (от 2 до 6 волокон) на территории ОАО «Дагсвязьинформ»- 3200 руб. без НДС- ежемесячно; на размещение волоконно-оптического кабеля (от 7 до 16 волокон) на территории ОАО «Дагсвязьинформ»- 3500 руб. без НДС - ежемесячно; на размещение волоконно-оптического кабеля (свыше 16 волокон) на территории ОАО «Дагсвязьинформ»- 3850 руб. без НДС - ежемесячно.

3.  Обязать ОАО «Дагсвязьинформ» установить обоснованные тарифы.

Определением суда к участию в деле в качестве третьих лиц без самостоятельных требований относительно предмета спора на стороне истца привлечены Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Дагестан, ОАО «Ростелеком» и ОАО «Межрегиональный Транзит Телеком».

Решением Арбитражного суда Республики Дагестан от 15.01.2009 в удовлетворении заявленных требований отказано. Принимая решение, суд исходил из того, что ОАО «Вымпелком», являясь оператором связи и равноправным участником (хозяйствующим субъектом) на рынке соответствующих услуг, вправе по своему усмотрению отказаться от заключения договора или заключить с оператором связи (ОАО «Дагсвязьинформ») коммерческий договор на оказание последним сетевых, сопутствующих и дополнительных услуг связи по тарифам, не подлежащим государственному регулированию, путем акцепта проекта договора №35 от 01.04.08. В случае возникновения между договаривающимися сторонами разногласий по проекту договора неурегулированные вопросы с протоколом разногласий по преддоговорному спору передаются на разрешение суда в установленном Гражданским кодексом Российской Федерации порядке, что по спорным правоотношениям истцом не сделано.

Не согласившись с решением Арбитражного суда Республики Дагестан от 15.01.2009, ОАО «Вымпел-Коммуникации» подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт, считая, что действия ответчика являются злоупотребление правом, в том числе нарушением антимонопольного законодательства, злоупотреблением доминирующим положением на рынке, нарушают права и законные интересы ОАО «Вымпелком» в сфере предпринимательской деятельности.

ОАО «Дагсвязьинформ» на территории Республики Дагестан является субъектом естественной монополии и занимает доминирующее положение хозяйствующего субъекта на рынке услуг связи. Однако судом это обстоятельство не исследовано должным образом и не принято во внимание.

Факт навязывания договора имел место и суду первой инстанции были представлены соответствующие доказательства.

Суд первой инстанции пришел к необоснованному выводу о том, что цены на дополнительные и сопутствующие услуги, установленные ОАО «Дагсвязьинформ», не являются регулируемыми, а являются рыночными.

В отзыве на апелляционную жалобу ОАО «Дагсвязьинформ» просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения, считая решение законным и обоснованным.

В отзыве на апелляционную жалобу Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Дагестан указало на то, что ОАО «Дагсвязьинформ» является оператором, занимающим существенное положение в сети связи общего пользования.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело по апелляционной жалобе, проверив правильность применения норм материального и процессуального права,  доводы, содержащиеся в апелляционной жалобе и возражениях относительно нее, приходит к выводу, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению, а решение суда подлежит оставлению без изменения по следующим основаниям.

Положения статьи 18 Федерального закона «О связи» позволяют оператору связи самостоятельно определять цены на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом. Иное Федеральным законом «О связи» устанавливается для операторов, занимающих существенное положение в сети связи общего пользования.

Из материалов дела следует, что ОАО «Дагсвязьинформ» является оператором, занимающим существенное положение в сети связи общего пользования, а также является хозяйствующим субъектом доминирующим на рынке услуг связи в Республике Дагестан и внесено в реестр хозяйствующих субъектов, занимающих долю на рынке услуг вязи более 35%.

В соответствии с частью 1 статьи 20 Федерального закона «О связи» цены на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика, оказываемые операторами, занимающими существенное положение в сети связи общего пользования, подлежат государственному регулированию. Перечень услуг присоединения и услуг по пропуску трафика, цены на которые подлежат государственному регулированию, а также порядок их регулирования устанавливается Правительством Российской Федерации.

Присоединение сетей ОАО «Вымпелком» как оператора связи и пропуск трафика предусмотрены соответствующими договорами, заключенными с ОАО «Ростелеком» и ОАО «МТТ». Данное обстоятельство сторонами не оспаривается.

В соответствии с условиями заключенного между сторонами договора №94, ОАО «Дагсявзьинформ» принимает на себя обязательства оказания услуг по эксплуатационно-техническому обслуживанию телекоммуникационного оборудования и обязуется обеспечить круглосуточную подачу электроэнергии для смонтированного оборудования. Указанное телекоммуникационное оборудование размещено с целью организации присоединения сети ОАО «Вымпелком» к сети связи общего пользования через сеть связи ОАО «Дагсвязьинформ».

В соответствии с предметом и условиями договора №35 от 01.04.2008, который предлагает заключить ответчик, ОАО «Дагсвязьинформ» обязуется предоставлять производственное помещение для ввода и размещения волоконно-оптического кабеля и использование стационарных коммутаций для сторонних операторов и организаций.

Тарифы на услуги связи, включенные в направленный ОАО «Вымпелком» договор №35 от 02.04.2008 не входят в перечень услуг общедоступной электросвязи и общедоступной почтовой электросвязи, государственное регулирование по которым на внутреннем рынке услуг связи осуществляется Федеральной службой по тарифам России. Указанные тарифы на предоставление сетевых, сопутствующих и дополнительных услуг связи являются коммерческими и утверждены приказом по ОАО «Дагсвязьинформ».

Государственному регулированию подлежат только цены на услуги по присоединению и услуги по пропуску трафика, оказываемые операторами, занимающими существенное положение в сети связи общего пользования. Услуги же по организации транзитного соединения между оборудованием сторонних организаций, в том числе операторов связи, не подлежат государственному регулированию.

Стоимость данных услуг ОАО «Дагсвязьинформ» установлена на уровне рыночных цен по оказанию аналогичных услуг другими операторами связи, и действующим законодательством не предусмотрена обязанность лица, оказывающего услуги, по обоснованию тарифов, расценок на соответствующие услуги перед лицом, пользующимся такими услугами.

Таким образом,  суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что ОАО «Вымпелком», являясь оператором связи и равноправным участником (хозяйствующим субъектом) на рынке соответствующих услуг, вправе по своему усмотрению отказаться от заключения договора или заключить с оператором связи (ОАО «Дагсвязьинформ») коммерческий договор на оказание последним сетевых, сопутствующих и дополнительных услуг связи по тарифам, не подлежащим государственному регулированию.

В случае возникновения между сторонами разногласий по условиям договора, неурегулированные вопросы с протоколом разногласий по преддоговорному спору передаются на разрешение суда в установленном законодательством порядке.

Кроме того,  из материалов дела следует, что у ОАО «Вымпелком» имеется альтернатива организации соединений между собственным оборудованием и оборудованием сторонних организаций на любом другом участке своей цепи, так как согласно техническим и экономическим условиям присоединения сетей электросвязи к сети связи ОАО «Ростелеком» на территории Республики Дагестан организованы четыре точки присоединения для междугородного уровня сетей фиксированной зоновой телефонной связи и сетей подвижной связи, для междугородного и международного уровня присоединения сетей междугородной и международной телефонной связи операторов Российской Федерации. У ОАО «Вымпелком» имеется возможность осуществить присоединение к портам ОАО «Ростелеком» через другие точки присоединения, например в Махачкале, в районе завода «Сепараторов» имеется второй «узел доступа» ОАО «Ростелеком».

Довод заявителя о том, что между сторонами действует договор №94 и в заключении договора №35 нет необходимости