Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.01.2009 по делу n А61-980/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

357600, Ставропольский край,  г.Ессентуки,  ул.Вокзальная,  2.  Факс: [phone],  e-mail: [email protected]

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г.Ессентуки                                                                                           Дело №А61-980/2008

28.01.2009        

                                         Резолютивная часть постановления объявлена 28.01.2009.

                                                  Постановление изготовлено в полном объеме 28.01.2009.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Параскевовой С.А., судей Баканова А.П., Винокуровой Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Амироковой Я.Х.,

рассмотрев апелляционную жалобу Владикавказского муниципального унитарного предприятия «Владикавказэнерго»

на решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 17.10.2008 по делу №А61-980/2008

по иску Владикавказского муниципального унитарного предприятия «Владикавказэнерго»

к ОАО «Севкавказэнерго»,

третье лицо – Региональная служба по тарифам Республики Северная Осетия-Алания,

о взыскании 85 130 731 рубль 60 копеек,

при участии представителей:

- Владикавказского муниципального унитарного предприятия «Владикавказэнерго» - генерального директора Бесолова Р.И., Караева Э.Ф. (доверенность №78-79 от 18.03.2008), Кумехова Э.С. (доверенность №78-78 от 18.03.2008);

- ОАО «Севкавказэнерго» - Николовой З.Ю. (доверенность №175 от 12.05.2008),

УСТАНОВИЛ:

Владикавказское муниципальное унитарное предприятие «Владикавказэнерго» (далее – ВМУП «Владикавказэнерго») обратилось в Арбитражный суд Республики Северная Осетия-Алания с исковым заявлением к ОАО «Севкавказэнерго» о взыскании 85 130 978 рублей 58 копеек задолженности по оплате услуг по приему, передаче и распределению электрической энергии за период с января по апрель 2008 года.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Региональная служба по тарифам Республики Северная Осетия-Алания.

Решением Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 17.10.2008 в удовлетворении исковых требований ВМУП «Владикавказэнерго» отказано со ссылкой на то обстоятельство, что истцом не представлены надлежащие доказательства, подтверждающие объем предоставленных по договору услуг, а также доказательств соблюдения условий договора. По мнению суда, постановление Региональной службы по тарифам Республики Северная Осетия-Алания от 29.12.2006 №74 противоречит действующему законодательству о тарифах и не подлежит применению в силу части 2 статьи 120 Конституции Российской Федерации и абзаца 12 статьи 12 Гражданского кодекса Российской Федерации, поскольку противоречит действующему законодательству о тарифах и не опубликовано в установленном порядке.

Не согласившись с решением Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 17.10.2008, ВМУП «Владикавказэнерго» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт о взыскании с ОАО «Севкавказэнерго» 69 254 600 рублей 72 копейки (с учетом уточнения) задолженности по оплате услуг по приему, передаче и распределению электрической энергии за период с января по апрель 2008 года, ссылаясь на следующее.

По мнению заявителя, в связи с тем, что ОАО «Севкавказэнерго» не исполнило договорные обязательства в части предоставления ВМУП «Владикавказэнерго» сведений об абонентах, присоединенных к сетям предприятия, последнее не имело возможности осуществлять коммерческий учет электроэнергии, переданной абонентам ОАО «Севкавказэнерго». В связи с тем, что в договорах ОАО «Севкавказэнерго» с его абонентами отсутствует указание об осуществлении коммерческого учета ВМУП «Владикавказэнерго», акты об установлении точек приема и сведения об энергопринимающих устройствах абонентов, являющихся приложением к заключаемым с ними договорам, подписывались без участия ВМУП «Владикавказэнерго».

В соответствии с частью 2 статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации  и пунктом 87 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 №530, в связи с невозможностью исполнения ВМУП «Владикавказэнерго» обязанности сбора сведений о количестве доставленной электроэнергии абонентам ОАО «Севкавказэнерго» по вине последнего, услуги подлежат оплате в объеме принятой электроэнергии в сети ВМУП «Владикавказэнерго» за минусом нормативных потерь. Объем электроэнергии, принятой в сети ВМУП «Владикавказэнерго» в период с января по апрель 2008 года подтвержден актами об оказании услуг, справками об отпуске электроэнергии по сетям ВМУП «Владикавказэнерго». Абонентам ОАО «Севкавказэнерго» доставлен весь объем  электроэнергии, принятый в сети ВМУП «Владикавказэнерго».

В подтверждение исковых требований в судебное заседание ВМУП «Владикавказэнерго» представило четыре реестра переданной электроэнергии абонентам ОАО «Севкавказэнерго», а также акты поставки электроэнергии, подтвержденные потребителями за период с января по апрель 2008 года. Однако указанным доказательствам, подтверждающим объем оказанных услуг, суд не дал должной оценки.  Поэтому вывод суда о том, что ВМУП «Владикавказэнерго» не подтвержден объем переданной электроэнергии, который является основанием для расчета за оказанные услуги, является необоснованным и несоответствующим материалам дела.

Кроме того, суд не учел, что в соответствии с пунктом 3.3 договора в случае непредставления (представления не в полном объеме) сетевой организацией актов переданной электроэнергии, фактическое количество переданной электроэнергии определяется на основании информации, поступившей непосредственно от соответствующих абонентов.

ОАО «Севкавказэнерго» представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу ВМУП «Владикавказэнерго» – без удовлетворения.

Региональная служба по тарифам Республики Северная Осетия-Алания отзыв на апелляционную жалобу не представила.

Правильность решения Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 17.10.2008 проверена в апелляционном порядке в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, апелляционный суд приходит  выводу о том, что решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 17.10.2008 следует отменить, апелляционную жалобу ВМУП «Владикавказэнерго» удовлетворить, принять по делу новый судебный акт о взыскании с ОАО «Севкавказэнерго» задолженности перед ВМУП «Владикавказэнерго» по оплате услуг по приему, передаче и распределению электрической энергии за период с января по апрель 2008 года в сумме 69 254 600 рублей 72 копейки, по следующим основаниям.

В соответствии с частью 1 статьи 779 Гражданского кодекса российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Согласно требованиям статьи 781 Кодекса заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в порядке и в сроки, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Как следует из материалов дела, ОАО «Севкавказэнерго» (заказчик) и ВМУП «Владикавказэнерго» (исполнитель) 27.06.2006 заключили договор оказания услуг по приему, передаче и распределению электрической энергии, согласно которому исполнитель обеспечивает передачу электрической энергии по присоединенным сетям потребителям (абонентам) заказчика.

Договор заключен на срок до 31.12.2006, однако стороны предусмотрели, что договор считается продленным на следующий год на тех же условиях, если до окончания срока договора потребитель услуг не заявит о его изменении или расторжении. В 2008 году между ВМУП «Владикавказэнерго» и ОАО «Севкавказэнерго» продолжались отношения по данному договору.

В соответствии с условиями договора, фактическое количество принятой от заказчика энергии определяется средствами измерения и фиксируется в двухсторонних актах заказчика и сетевой организации. Фактическое количество переданной абонентам энергии (объем оказанных услуг) определяется по правилам пунктов 3.2 или 3.3 договора.

В соответствии с пунктом 3.2 договора количество переданной электроэнергии определяется по состоянию на последнее число расчетного месяца как объем электроэнергии, доставленный исполнителем абонентам в точках передачи по соответствующим уровням (диапазонам) напряжения и подтвержденный актами, подписанными абонентом и сетевой организацией. Сведения о фактическом количестве переданной электроэнергии направляются исполнителем в письменном виде заказчику в виде реестра. К реестру в обязательном порядке прилагаются оригиналы актов, подписанных абонентами и сетевой организацией (пункт 3.2.1 договора).

Согласно пункту 3.3 договора, если исполнитель не представил акты переданной электроэнергии, фактическое количество переданной электроэнергии определяется на основании информации, поступившей исполнителю непосредственно от соответствующих абонентов. В случае если такой информации не поступило, электроэнергия для соответствующих абонентов не является переданной.

Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что неисполнение предприятием обязанности по предоставлению за спорный период актов с абонентами, подтверждающих объем полученной ими энергии, исключает возможность определения объема оказанных услуг, без чего невозможно взыскание с заказчика соответствующей платы. В обоснование указанного вывода суд сослался на пункт 159 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 №530, в соответствии с которым сетевая организация обеспечивает сбор данных коммерческого учета электрической энергии на границах балансовой принадлежности своих электрических сетей и энергопринимающих устройств потребителей, производителей электрической энергии и смежных сетевых организаций, а также на границах зоны деятельности гарантирующего поставщика и в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии представляет данные об учтенных величинах переданной электрической энергии и потерях электрической энергии лицам, электрические сети (энергопринимающие устройства, энергетические установки) которых присоединены к электрическим сетям указанной сетевой организации, и (или) обслуживающим их гарантирующим поставщикам (энергосбытовым организациям).

Однако из условий договора по приему, передаче и распределению электрической энергии следует, что при неисполнении сетевой организацией указанной обязанности у заказчика возникает право на определение объема услуг в соответствии с информацией, получаемой им от абонентов без участия сетевой организации.

Получение обществом платы от абонентов за весь предусмотренный договорами энергоснабжения объем электроэнергии свидетельствует о том, что этот объем энергии фактически абонентам доставлен. Отсутствие со стороны абонентов претензий по поводу недополучения электроэнергии означает, что они получили энергию в полном объеме. Доказательства обратного в материалах дела отсутствуют, из чего следует, что ВМУП «Владикавказэнерго» в спорном периоде оказало ОАО «Севкавказэнерго» услуги в объеме, соответствующем количеству энергии, полученной от общества для доставки за вычетом нормативно установленных потерь.

Порядок определения потерь в электрических сетях и оплаты этих потерь содержится в разделе V Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 №861.

Согласно пункту 36 Правил фактические потери электрической энергии в электрических сетях определяются как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

В пунктах 39 и 40 Правил указано, что нормативы потерь устанавливаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в соответствии с настоящими Правилами и методикой определения нормативных и фактических потерь электрической энергии в электрических сетях.

Таким образом, Правилами устанавливается, что с учетом проверенного соответствующим органом власти технического состояния энергетических сетей конкретной сетевой организации потери в ее сетях составляют определенную индивидуально установленную величину, что не лишает поставщика, использующего сети, и лица, оказывающего соответствующие услуги, права доказать превышение потерь над нормативом.

Однако ОАО «Севкавказэнерго» таким правом не воспользовалось, несмотря на предоставление апелляционным судом такой возможности путем отложения судебного разбирательства по делу.

Вывод суда первой инстанции о том, что тариф на оплату услуг ВМУП «Владикавказэнерго» не может применяться в расчетах между сторонами, основан на пункте 23 Правил государственного регулирования и применения тарифов на электрическую энергию в Российской Федерации (утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 №109), согласно которому постановление регулирующего органа об установлении тарифов публикуется в установленном порядке.

Однако суд первой инстанции не учел, что в соответствии с Информационным письмом Федеральной службы по тарифам от 03.04.2008 обязательному опубликованию подлежат нормативно-правовые акты об установлении тарифов, то есть  акты, устанавливающие правила поведения для неопределенного круга лиц. Тариф на услуги ВМУП «Владикавказэнерго» касается только отношений данного предприятия и ОАО «Севкавказэнерго», то есть определенного круга лиц.

Кроме того, тариф ВМУП «Владикавказэнерго» включен в опубликованный тариф ОАО «Севкавказэнерго» на отпуск электроэнергии и доведен до сведения обеих сторон, в связи с чем соответствующее постановление Региональной службы по тарифам Республики Северная Осетия-Алания не нуждалось в публикации.

На основании изложенного,