Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.08.2008 по делу n А61-1106/08-8. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить определение, направить дело на рассмотрение суда 1-й инстанции

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

357600, Ставропольский край, г. Ессентуки, ул. Вокзальная, 2, факс: [phone], e-mail: [e-mail]

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Ессентуки                                                                                              Дело №А61-1106/08-8

28 августа 2008 года                                                                             Регистрационный номер

                                                                        апелляционного производства 16АП- 1760/08(1)

Резолютивная часть постановления объявлена 28 августа 2008 г., полный текст постановления изготовлен 28 августа 2008 г.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего  Афанасьевой Л.В.

Судей Казаковой Г.В., Мельникова И.М.

при   ведении   протокола судебного заседания   помощником судьи Чернышовой Т.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО «Зарамаггэсстрой» на определение Арбитражного суда Республики Северная  Осетия – Алания от 31.07.2008 по делу №А61-1106/08-8 по заявлению ликвидационной комиссии ЗАО «Зарамаггэсстрой» о признании несостоятельным (банкротом) в порядке банкротства ликвидируемого должника (судья Джиоев З.П.)

при участии  в судебном заседании:

от  ЗАО «Зарамаггэсстрой» - Донцов М.А. пот доверенности б/н от 21.08.2008

от ГУ региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации по РСО – Алания – Баразагов Р.Б. по доверенности от 07.07.2008 № 01-20/08/8016

от ОАО «Бамтоннельстрой» - Донцов М.А. по доверенности №16 от 01.01.2008

от Межрайонной ИФНС РФ № 4 по РСО – Алания  - Нарсавидзе Х.К. по доверенности № 956 от 05.05.2007, Кучиева Р.Ю. по доверенности от 02.04.2008 № 12-06/537

УСТАНОВИЛ:

Ликвидационная комиссия ЗАО «Зарамаггэсстрой» обратилась с Арбитражный суд Республики Северная Осетия – Алания с заявлением о признании банкротом ЗАО «Зарамаггэсстрой» по упрощенной процедуре банкротства – банкротство ликвидируемого должника.

Определением суда от 31.07.2008 заявление оставлено без рассмотрения. Судебный акт мотивирован  тем, что решение № 2 -2008 от 31.03.2008 о ликвидации ЗАО «Зарамаггэсстрой» принято единолично генеральным директором ОАО «Бамтоннельстрой» являющимся исполнительным органом единственного учредителя ЗАО «Зарамаггэсстрой» с превышением полномочий, поскольку в силу статьи 69 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» к компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров. Суд указал, что решение о ликвидации ЗАО «Зарамаггэсстрой» должно было принять общее собрание акционеров ОАО «Бамтоннельстрой».

Не согласившись с принятым решением, заявитель - ЗАО «Зарамаггэсстрой» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда от 31.07.2008 отменить, как вынесенное с нарушением норм материального права.

По мнению заявителя, при вынесении оспариваемого определения суд нарушил нормы пп.3, п.1 статьи 48, ст.69 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах», не учел положения Устава ЗАО «Зарамаггэсстрой» и Устава ОАО «Бамтоннельстрой», в силу которых  решение о ликвидации общества входит в исключительную компетенцию общего собрания ликвидируемого общества. Таким образом решение о ликвидации и создании ликвидационной комиссии ЗАО «Зарамаггэсстрой» входит в компетенцию единственного акционера общества - ОАО «Бамтоннельстрой», действующего через уполномоченный единоличный исполнительный орган - генерального директора Прокаева Ю.Е.

Представитель ЗАО «Зарамаггэсстрой» - Донцов М.А. доводы апелляционной жалобы поддержал.

ГУ региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации по РСО – Алания отзыва не представило. Представитель Баразагов Р.Б. просил в удовлетворении апелляционной жалобы отказать, ссылаясь на законность и обоснованность принятого судом определения от 31.07.2008.

 Межрайонной ИФНС РФ № 4 по РСО – Алания отзыва не представила. Представители Нарсавидзе Х.К., Кучиева Р.Ю. пояснили, что ликвидационная комиссия ЗАО «Зарамаггэсстрой» правомерно обратилась в арбитражный суд с заявлением о признании общества банкротом в соответствии с требованиями Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

От ОАО «Кавтрансстрой» поступило ходатайство о рассмотрении дела без участия его представителя. Суд удовлетворил ходатайство.

 Другие лица, участвующие в деле, уведомленные надлежащим образом о времени и месте проведения судебного заседания, не явились. На основании статьи 156 АПК РФ дело рассмотрено в их отсутствие.

Правильность определения суда от 31.07.2008 проверяется в апелляционном порядке в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы жалобы, выслушав представителей сторон, и проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что  определение Арбитражного суда Республики Северная  Осетия – Алания от 31.07.2008 по делу №А61-1106/08-8 подлежит отмене в виду существенного нарушения судом норм процессуального права, исходя из следующего.

Как видно из материалов дела, ликвидационная комиссия ЗАО «Зарамаггэсстрой» обратилась с Арбитражный суд Республики Северная Осетия – Алания с заявлением о признании банкротом ЗАО «Зарамаггэсстрой» по упрощенной процедуре банкротства – банкротство ликвидируемого должника, ссылаясь на недостаточность стоимости имущества должника для удовлетворения требований кредиторов.

Оставляя заявление ликвидационной комиссии о признании ЗАО «Зарамаггэсстрой» банкротом, суд первой инстанции исходил из того, что решение № 2 -2008 от 31.03.2008 о ликвидации ЗАО «Зарамаггэсстрой» принято единолично генеральным директором ОАО «Бамтоннельстрой», являющимся исполнительным органом единственного учредителя ЗАО «Зарамаггэсстрой» с превышением полномочий, поскольку в силу статьи 69 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» к компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров. Определение об оставлении заявления о признании должника банкротом без рассмотрения вынесено судьей единолично.

В соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) вне зависимости от доводов, содержащихся в апелляционной жалобе, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет, не нарушены ли судом первой инстанции нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с частью 4 статьи 270 настоящего Кодекса основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции.

В соответствии с частями 1, 2. статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются коллегиальным составом судей, если иное не предусмотрено федеральным законом, регулирующим вопросы несостоятельности (банкротства).

Статья 32 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) предусматривает рассмотрение  арбитражным судом дел о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.

Перечень судебных актов, принимаемых по результатам рассмотрения дела о банкротстве, приведен в статье 52 Закона о банкротстве.

Обжалуемое определение об оставлении заявления о признании должника банкротом без рассмотрения относится к числу судебных актов, которыми заканчивается рассмотрение дела о банкротстве по существу, оно вынесено после проверки обоснованности требований.

Нормы Закона о банкротстве не предусматривают вынесение судьей единолично определения об оставлении заявления о признании должника банкротом без рассмотрения. Следовательно, такой судебный акт может быть вынесен только коллегиальным составом суда. В нарушение указанных норм Закона о банкротстве и статей 17 и 223 АПК РФ дело о несостоятельности (банкротстве) рассмотрено судьей и заявление о признании должника банкротом оставлено без рассмотрения единолично, то есть в незаконном составе. Указанное нарушение в силу подпункта 1 пункта 4 статьи 270 АПК РФ является безусловным основанием для отмены определения от 31.07.2008.

При новом рассмотрении суду следует устранить допущенное нарушение норм процессуального права, проверить доводы заявителя о компетенции единственного акционера ликвидируемого общества  -  ОАО «Бамтоннельстрой» в части принятия решения о ликвидации общества с учетом пп.3, п.1 статьи 48, ст.69 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах», а также положений Устава ЗАО «Зарамаггэсстрой» и Устава ОАО «Бамтоннельстрой» и с учетом выясненного принять законный, обоснованным и мотивированный судебный акт.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 270, 271, 272  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Республики Северная  Осетия – Алания от 31.07.2008 по делу №А61-1106/08-8  отменить, направить вопрос о рассмотрении заявления ликвидационной комиссии ЗАО «Зарамаггэсстрой» о признании ЗАО «Зарамаггэсстрой» банкротом в порядке банкротства ликвидируемого должника на новое рассмотрение в Арбитражный суд Республики Северная Осетия - Алания.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в двухмесячный срок.

Председательствующий                                                                         Л.В. Афанасьева

Судьи                                                                                                        Г.В. Казакова

                                                                                                                   И.М. Мельников