Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.04.2008 по делу n А15-2526/07. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

Именем Российской Федерации

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Ессентуки                                                    Дело №А15-2526/07

                                                                         Рег. № 16АП-588/08

14 апреля 2008 года оглашена резолютивная часть постановления.

21 апреля 2008 года постановление изготовлено в полном объеме.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующий: Цигельников И.А,

судьи: Винокурова Н.В., Казакова Г.В.,

при ведении протокола судебного заседания

судьей Цигельниковым И.А.,

          рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО ТЗК «Дагавиатоп» на решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 19.02.2008 по делу №А15-2526/07 (судья Исаев М.С.), 

при участии:

от ООО ТЗК «Дагавиатоп» - Черников С.С. (руководитель), Гаджиева Э.Г. (доверенность от 08.04.2008);

от ОАО «Авиалинии Дагестана» - не явились,

УСТАНОВИЛ:

          ООО ТЗК «Дагавиатоп» обратилось в Арбитражный суд Республики Дагестан с иском к ОАО «Авиалинии Дагестана» о взыскании 5278443 руб. 90 коп., пени, из которых 467066 руб. 51 коп. за просрочку оплаты услуг, оказанных по договору от 09.11.2004 №01/01-05/734 на обеспечение авиационными горюче-смазочными материалами воздушных судом и 4811377 руб. 39 коп., по договору от 01.01.2006 №01/01-06/413.

          До принятия решения ООО ТЗК «Дагавиатоп» уменьшило размер исковых требований до 2905175 руб. 89 коп.

          Решением суда от 19.02.2008 в удовлетворении исковых требований отказано.

          Не согласившись с решением, ООО ТЗК «Дагавиатоп» направило апелляционную жалобу, в которой просит решение отменить, принять новый судебный акт о взыскании с ОАО «Авиалинии Дагестана» 2905175 руб. 89 коп. пени за просрочку оплаты услуг по договорам №01/01-05/734 от 09.11.2004, №01/01-06/413 от 01.01.2006.

        В обоснование своих требований ООО ТЗК «Дагавиатоп» указало, что выводы суда первой инстанции о необходимости заключения соглашения о неустойке в письменной форме являются ошибочными. По мнению ООО ТЗК «Дагавиатоп» соглашение о неустойке как двусторонняя сделка должна быть совершена в письменной форме, но не обязательно только в виде документа, подписанного обеими сторонами, соглашение о неустойке может быть акцептовано другой стороной также путем совершения конклюдентных действий и такие действия были совершены ОАО «Авиалинии Дагестана».      

        В отзыве ОАО «Авиалинии Дагестана» апелляционную жалобу не признало, указало, что если бы истец в силу конклюдентных действий считал условия п. 4.4 договора (неустойка) действующими, то он должен был включать сумму пени в ежемесячные акты сверки расчетов.   

        В судебном заседании представитель ООО ТЗК «Дагавиатоп» апелляционную жалобу поддержал по изложенным в ней основаниям.

        ОАО «Авиалинии Дагестана» надлежащим образом извещено о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило. Суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в его отсутствие на основании ст. 156 АПК РФ.

 Арбитражный суд апелляционной инстанции в соответствии с требованиями #M12293 0 901821334 1265885411 7716944 1376109634 567009903 100790 3764586642 2285564532 2104396949ст. ст. 268 – 271#S#M12293 1 901821334 1265885411 7716946 2728605473 567009903 100790 4294967294 3764582560 40394781 АПК РФ#S, проверив законность принятого решения и правильность применения норм материального и процессуального права,  изучив и оценив в совокупности все материалы дела, считает, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

 Как следует из материалов дела, между  ООО ТЗК «Дагавиатоп» (исполнитель) и ОАО «Авиалинии Дагестана» (заказчик) заключены договоры от 09.11.2004 №01/01-05/734 и от 01.01.2006 №01/01-06/413, согласно которым исполнитель обязан обеспечить своевременную заправку воздушных судов заказчика авиатопливом и специальными жидкостями (авиаГСМ) в аэропорту г. Махачкала. Обеспечение авиаГСМ включает куплю-продажу авиаГСМ и возмездное оказание силами и средствами исполнителя услуг по заправке воздушных судов заказчика (пункт 1.2 договор). В пункте 3.2.1 договоров стороны определили, что заказчик производит предварительную оплату соразмерно потребности в авиаГСМ и стоимости услуг исполнителя по заправке воздушных судов заказчика на следующую декаду месяца. При отсутствии предоплаты исполнитель вправе в одностороннем порядке отказать заказчику в предоставлении услуг по заправке воздушных судов заказчика авиаГСМ, предупредив последнего за один день.

Согласно пункту 3.2.3 договоров исполнитель вправе (но не обязан) осуществить продажу авиаГСМ и оказать услуги по заправке воздушных судов заказчика при отсутствии их предварительной оплаты, предусмотренной пунктом 3.2.1. При отсутствии предварительной оплаты исполнитель применяет к зарегистрированной в Центре расписания и тарифов ГС ГА МТ России цене авиаГСМ и стоимости услуг по заправке - коэффициент 1,05. В этом случае заказчик обязан оплатить стоимость авиаГСМ и услуг в течение 3-х дней со дня заправки воздушного судна.

Неисполнение ОАО «Авиалинии Дагестана» принятых по договорам обязательств по оплате стоимости авиаГСМ и услуг послужило основанием для предъявления иска в арбитражный суд.

        Вступившими в законную силу судебными актами по делам №А15-1342/06, №А15-670/07, №А15-1637/07 разрешен спор в части задолженности ОАО «Авиалинии Дагестана» по оплате стоимости услуг по заправке воздушных судов и отпущенное согласно договорам от 09.11.2004 №01/01-05/734 и от 01.01.2006 №01/01-06/413 дизтопливо.

       Основанием для обращения ООО ТЗК «Дагавиатоп» в арбитражный суд с настоящими требованиями явилась неуплата ОАО «Авиалинии Дагестана» пени установленной в п. 4.4 договоров от 09.11.2004 №01/01-05/734 и от 01.01.2006 №01/01-06/413.

       Разрешая спор, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

       Согласно п. 4.4 договоров в случае неоплаты стоимости авиаГСМ и услуг по заправке, а также дополнительных услуг в сроки, установленные п.п. 3.2.3, 3.2.4 договора, заказчик выплачивает исполнителю пеню в размере 0,1% от суммы задолженности за каждый день просрочки платежа. При погашении задолженности заказчик в первую очередь оплачивает сумму пени, а затем сумму задолженности.    

       Как следует из материалов дела, договоры от 09.11.2004 №01/01-05/734 и от 01.01.2006 №01/01-06/413 подписаны сторонами с протоколами разногласий.

       По договору от 09.11.2004 №01/01-05/734 ОАО «Авиалинии Дагестана» был направлен протокол разногласий по 19 пунктам указанного договора, в том числе и по п. 4.4 договора.

       В ответ на указанный протокол разногласий ООО ТЗК «Дагавиатоп» направил ОАО «Авиалинии Дагестана» протокол согласования разногласий от 01.12.2004, который не был подписан последним.

       11.02.2005 сторонами был подписан протокол согласования разногласий по трем пунктам договора: п. 3.2.1, 3.2.7 и 4.1.2. (т.1, л.д.36).

       В материалах дела отсутствует доказательства подтверждающие согласование сторонами п. 4.4 договора от 09.11.2004 №01/01-05/734.

       По договору от 01.01.2006 №01/01-06/413 ОАО «Авиалинии Дагестана» был направлен протокол дополнений от 21.12.2005, в котором ООО ТЗК «Дагавиатоп» предложено исключить п.4.4 из текста договора.

       ООО ТЗК «Дагавиатоп» подписал протокол дополнений от 21.12.2005 с протоколом согласования дополнений от 22.12.2005.

       Протокол согласования дополнений от 22.12.2005 подписан  ОАО «Авиалинии Дагестана» с протоколом урегулирования дополнений от 29.12.2005.

       Протокол урегулирования дополнений от 29.12.2005 подписан ООО ТЗК «Дагавиатоп» с протоколом окончательного урегулирования дополнений от 29.12.2005, в котором указано оставить п.4.4 в редакции ООО ТЗК «Дагавиатоп».

       Протокол окончательного урегулирования дополнений от 29.12.2005 не подписан ОАО «Авиалинии Дагестана» (т.1, л.д.56).

       В материалах дела отсутствуют доказательства подтверждающие согласование сторонами п. 4.4 договора от 01.01.2006 №01/01-06/413.

В соответствии со статьей 331 Гражданского кодекса РФ соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке.

Таким образом, суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении исковых требований ООО ТЗК «Дагавиатоп», так как в материалах дела отсутствуют доказательства (письменное соглашение) согласования сторонами п. 4.4 договора о неустойке. 

       Доводы апелляционной жалобы о том, что соглашение о неустойке было акцептовано ОАО «Авиалинии Дагестана» путем совершения конклюдентных действий не принимаются апелляционным судом.

Согласно статье 443 Гражданского кодекса РФ ответ о согласии заключить договор на других условиях акцептом не является, а является новой офертой, в связи с чем действия ОАО «Авиалинии Дагестана» по пользованию услугами ООО ТЗК «Дагавиатоп» (после направления протокола разногласий) в качестве акцепта первоначальной оферты ООО ТКЗ «Дагавиатоп» рассматриваться не могут.

        Кроме того, в данном случае конклюдентными действиями, направленными на принятие условий о размере неустойки, не являются действия направленные на получение услуг (принятие результатов работы).  

 В п. 4.4 договоров указано, что сумма пени в обязательном порядке включается в двусторонний акт сверки расчетов.

        В актах сверки расчетов представленных ООО ТЗК «Дагавиатоп» не указана пеня, подлежащая уплате за просрочку оплаты оказанных по договорам услуг.

        При таких обстоятельствах решение суда надлежит оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

        Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

         Решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 19.02.2008 по делу №А15-2526/07 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

         Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через Арбитражный суд  Республики Дагестан.

Председательствующий                                             И.А. Цигельников

Судьи                                                                           Н.В. Винокурова

                                                                                     Г.В. Казакова