Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.04.2015 по делу n А32-39935/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-39935/2014

08 апреля 2015 года                                                                           15АП-3583/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 01 апреля 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 08 апреля 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Чотчаева Б.Т.

судей Величко М.Г., Ковалевой Н.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Мелконян Р.А.

при участии:

от истца: представитель Егупов И.В. (доверенность от 15.10.2014),

от ответчика: представитель Петин А.А. (доверенность от 12.01.2015), представитель Захарова Н.А. (доверенность от 12.01.2015),

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Коммунальная энерго-сервисная компания»

на решение Арбитражного суда Краснодарского края

от 23.01.2015 по делу № А32- 39935/2014

по иску общества с ограниченной ответственностью «Коммунальная энерго- сервисная компания» (ОГРН 1042303662763 ИНН 2308101615)

к обществу с ограниченной ответственностью «ЮгЭнергоРесурс» (ОГРН 1062312034344 ИНН 2312127503)

о взыскании бездоговорного потребления электрической энергии и процентов за пользование чужими денежными средствами,

принятое в составе судьи Березовской С.В.

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Коммунальная энерго-сервисная компания» (далее - истец, ООО «Коммунальная энерго-сервисная компания») обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «ЮгЭнергоРесурс» (далее - ответчик, ООО «ЮгЭнергоРесурс») 4 787 287 рублей 85 копеек стоимости бездоговорного потребления электрической энергии, 217 223 рублей 17 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 23.01.2015 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, истец обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе истец ответчик просит решение арбитражного суда первой инстанции от 23.01.2015 отменить.

В обоснование доводов апелляционной жалобы истец указывает на то, что ответчиком, в нарушение требований Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации №442 от 04.05.2012 (далее - Основные положения №442), не заключен договор на приобретение электрической энергии в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии при ее передаче. По мнению заявителя жалобы, представленный в материалы дела акт от 31.01.2014 о проведении калибровки электрических счетчиков и проверки схем их подключения является надлежащим доказательством бездоговорного потребления ответчиком электрической энергии

В материалы дела от ответчика поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение арбитражного суда от 23.01.2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. Отзыв судом приобщен к материалам дела.

Представитель истца в судебном заседании представил дополнения, поддержал доводы апелляционной жалобы и дополнения к ней; заявил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных документов.

Представители ответчика в судебном заседании возражали против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в ранее представленном отзыве на апелляционную жалобу.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения принятого судом первой инстанции решения и удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, 20.02.2013 в ходе проведения проверки работниками ООО «Коммунальная энерго-сервисная компания» нежилого здания (трансформаторной подстанции) по адресу: г. Краснодар, Прикубанский внутригородской округ, ул. Восточно-Кругликовская, 84/А был выявлен факт неучтенного (бездоговорного) потребления ООО «ЮгЭнергоРесурс» электрической энергии (мощности), о чем составлен акт №1 (л.д.14).

Из искового заявления следует, что ответчиком за период с октября 2013 года по февраль 2014 года (включительно) в отсутствие договора энергоснабжения путем самовольного подключения потреблена электрическая энергия на сумму                     4 787 287 рублей 85 копеек.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в суд с настоящим исковым заявлением.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции руководствовался следующим.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления электроэнергии регулируются Основными положениями №442.

Из пункта 145 Основных положений №442 следует, что собственник прибора учета обязан обеспечить его эксплуатацию (функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, в том числе посредством организации проведения своевременной поверки прибора).

Пункт 155 Основных положений №442 возлагает на собственника прибора учета обязанность по обеспечению проведения его периодических поверок в целях обеспечения его надлежащего состояния. Периодическая поверка прибора учета, измерительных трансформаторов должна проводиться по истечении межповерочного интервала, установленного для данного типа прибора учета, измерительного трансформатора в соответствии с законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений.

Результаты поверки прибора учета удостоверяются знаком поверки (поверительным клеймом) и (или) свидетельством о поверке.

Согласно пункту 167 Основных положений №442, субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований Основных положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Пункт 2 Основных положений №442 под безучетным потреблением предусматривает потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и основных положений порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В силу пункта 192 Основных положений №442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Акт о неучтенном потреблении электрической энергии должен соответствовать требованиям, установленным в пункте 193 Основных положений №442, и содержать данные о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

Пунктом 193 Основных положений №442 предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Из совокупности пунктов Основных положений №442 следует обязательное участие представителя потребителя в составлении акта, либо наличие доказательств извещения потребителя о времени и месте проведения проверки, а также участие 2-х незаинтересованных представителей при отказе представителя потребителя от участия или в подписании акта.

Как указывалось ранее, истцом был составлен акт №1 от 20.02.2013 о неучтенном (бездоговорном) потреблении электрической энергии (мощности), на общую сумму 4 787 287 рублей 85 копеек. В акте отсутствует указание на отказ от подписи представителя потребителя. Между тем, акт составлен без участия двух незаинтересованных лиц.

Таким образом, судом первой инстанции сделан правильный вывод о том, что акт №1 от 20.02.2013 не отвечает требованиям его оформления, установленных пунктами 192, 193 Основных положений №442, и не может быть признан достаточным и допустимым доказательством безучетного потребления ответчиком электрической энергии.

С учетом вышеизложенного, несоблюдение обязанной стороной Основных положений №442 при составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии влечет за собой негативные последствия в виде квалификации такого документа в качестве недопустимого доказательства, полученного с нарушением закона, в связи с чем, арбитражный суд первой инстанции правомерно не принял в качестве надлежащего доказательства оспариваемый акт проведения проверки, как составленный с нарушением императивных требований Правил №442, предъявляемых к его составлению (указанная позиция изложена в постановлении Арбитражного суда Поволжского округа от 06.08.2014 по делу №А57-11345/2013).

Согласно статье 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться иными доказательствами.

Истец, в нарушение требований совокупности статей 65, 67, 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, иных документов, подтверждающих факт безучетного потребления электроэнергии ответчиком, в материалы дела не представил.

Кроме того, введение ограничения режима потребления электрической энергии возможно лишь в отношении таких субъектов электроэнергетики как потребители электрической энергии. Потребителями электрической энергии в соответствии со статьей 3 Федерального закона Российской Федерации от 26.03.2003 №35-ФЗ «Об электроэнергетике» признаются лица, приобретающие электрическую энергию для собственных бытовых и (или) производственных нужд.

Из материалов дела следует, что ООО «ЮгЭнергоРесурс» является сетевой организацией, что подтверждено уведомлением о включении в реестр субъектов естественных монополий от 18.09.2008 №НБ-5298/4 (л.д. 45), а также приказом о включении организации в реестр субъектов естественных монополий от 08.09.2008 №340-э (л.д. 46).

В разделе 1 акта «Данные о владельце энергопринимающих устройств и объекте» владельцем энергопринимающих устройств указано ООО «ЮгЭнергоРесурс», а объектом - нежилое здание (трансформаторная подстанция).

В связи с изложенным, суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что факт бездоговорного потребления ответчиком электроэнергии в спорный период не установлен, поскольку представленный истцом акт составлен в отношении объекта электросетевого хозяйства, тогда как данный акт должен быть составлен в отношении потребителя электроэнергии.

Таким образом, исковое заявление предъявлено к ненадлежащему лицу. Аналогичная позиция изложена в Определении