Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.04.2015 по делу n А32-21647/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-21647/2014

06 апреля 2015 года                                                                           15АП-20810/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 06 марта 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 06 апреля 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Фахретдинова Т.Р.,

судей Ильиной М.В., Тимченко О.Х.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ильенко А.О.,

при участии:

от ответчика – Алехина Наталия Александровна по доверенности от 20.12.2014,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ИП Рящиной Ольги Андреевны

на решение Арбитражного суда Краснодарского края

от 25.09.2014 по делу № А32-21647/2014

по иску ОАО «Кубаньэнергосбыт» (ИНН 2308119595, ОГРН 1062309019794) 

к ИП Рящиной Ольге Андреевне (ИНН 232800038749, ОГРНИП 304232810700055),

третье лицо: ОАО «Кубаньэнерго» (ИНН 2309001660, ОГРН 1022301427268) ,

о взыскании задолженности за безучетное потребление электрической энергии и процентов за пользование чужими денежными средствами,

принятое судьей Нигоевым Р.А.,

УСТАНОВИЛ:

ОАО «Кубаньэнергосбыт» (далее - истец, общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к ИП Рящиной Ольге Андреевне (далее - ответчик, предприниматель) о взыскании 74 961,06 рубля задолженности за безучетное потребление электрической энергии, процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 1099,43 рубля.

Исковые требования мотивированы следующим. ОАО  «Кубаньэнергосбыт» и индивидуальным предпринимателем Рящиной  О.А.  (потребитель)  заключен  договор  энергоснабжения  от  30.12.2011  № 810441,  предметом  которого  является  продажа  гарантирующим  поставщиком электроэнергии  (мощности)  и  оплата  ее  потребителем  на  условиях  и  в  количестве, определенных настоящим договором. Согласно п. 3.3.17 договора потребитель обязан незамедлительно сообщать сетевой организации (владельцу объектов электросетевого хозяйства) обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе расчетных приборов учета, о нарушениях защитных и опломбированных устройств. Выполнять технически обоснованные предписания сетевой организации (владельцу объектов электросетевого хозяйства) по приведению схем учета в соответствие с нормами, правилами и требованиями действующего законодательства РФ.

Согласно п. 4.5 договора при не предоставлении показаний расчетных приборов учета,  отсутствии  расчетного  прибора  учета,  временном  выходе  из  эксплуатации расчетного  прибора  учета,  нарушении  целостности  пломб  –  количество  поданной гарантирующим  поставщиком  электрической  энергии  (мощности)  в  точке  поставки определяется  расчетным  способом,  утвержденным  законодательством  Российской Федерации.

17.09.2013  представителями  сетевой  организации  ОАО  «Кубаньэнерго»  при плановой проверке приборов учета, согласно графика проведения технических проверок комплексов учета в сентябре 2013 года, было обнаружено у ответчика отсутствие знака визуального контроля № м-0234604 на корпусе прибора в точке учета № 11 кафе ст. Выселки, ул. Ленина, 115. По данному факту составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии № 13040521 от 17.09.2013.

Истцом в порядке, установленном  п. 4.5. договора и  Основными положениями функционирования  розничных  рынков  электрической  энергии,  произведен  расчет стоимости безучетно потребленной электроэнергии в объеме 12 459 кВт/ч. В  соответствии  с  расчетом,  задолженность  за  безучетно  потребленную электроэнергию  за  период  с  02.04.2013    по  17.09.2013  (день  составления  акта  о неучтенном потреблении электроэнергии) составляет 74 961,06 рубля. На указанную сумму истец начислил проценты за неисполнение денежного обязательства.

Решением от 25.09.2014 суд исковые требования удовлетворил со ссылкой на акт о неучтенном потреблении и Основные положения функционирования розничных  рынков электрической  энергии,  утвержденными  постановлением  Правительства  Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном  и (или)  частичном  ограничении  режима  потребления  электрической энергии» (далее –  Основные положения), действующими на момент выявления факта бездоговорного потребления электроэнергии.

ИП Рящина Ольга Андреевна обжаловала решение в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просил отменить его, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении иска.

В апелляционной жалобе ответчик указал на отсутствие ответчика, либо представителя ответчика, при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В отзыве на апелляционную жалобу истец с доводами апелляционной жалобы не соглашается, ссылается на присутствие при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии № 13040521 от 17.09.2013 иного лица действовавшего в интересах ответчика – работника кафе. Полномочия работника кафе в данном случае следуют из обстановки в которой он действовал.

Определением суда от 05.03.2015 произведена замена судьи Мисника Н.Н. в составе суда по делу № А32-21647/2014 на судью Ильину М.В., согласно пункту 2 части 3 статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Рассмотрение апелляционной жалобы начато сначала.

В судебное заседание не явились представители истца, третьего лица, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства. Дело рассмотрено в порядке ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал. Настаивал, что при составлении акта была нарушена процедура, предусмотренная законодательством об электроэнергетике.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Истец настаивает, что при проведении проверки правильности пользования электроэнергией, им выявлен факт бездоговорного потребления электрической энергии на объекте ответчика, в точке учета № 11 кафе ст. Выселки, ул. Ленина, 115. Данные обстоятельства отражены в акте о неучтенном потреблении электрической энергии № 13040521 от 17.09.2013.

На основании указанного акта истцом произведен расчет количества и стоимости бездоговорного потребления электрической энергии, который составил 74 961,06 рубля. На указанную сумму истец начислил проценты за неисполнение денежного обязательства.

Неисполнение ответчиком требований истца об оплате стоимости безучетного потребленной электроэнергии послужило основанием для обращения последнего в арбитражный суд с настоящим иском.

Согласно пункту 3 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 приняты Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии (далее - Основные положения) и Правила полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии (далее - Правила ограничения).

В силу п. 2 Основных положений под безучетным потреблением электрической энергии понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета 4 (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Согласно пункту 192 Основных положений № 442 по факту выявленного бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

В силу пункта 193 Основных положений № 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должно присутствовать лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Согласно пункту 194 Основных положений № 442 расчет объема бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии.

В соответствии с пунктом 196 Основных положений № 442 сетевая организация оформляет счет для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления, который должен содержать расчет стоимости бездоговорного потребления, и направляет его лицу, осуществившему бездоговорное потребление, способом, позволяющим подтвердить факт получения, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа.

При отказе лица, осуществившего бездоговорное потребление, от оплаты указанного счета стоимость электрической энергии в объеме бездоговорного потребления взыскивается с такого лица сетевой организацией в порядке взыскания неосновательного обогащения на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии и счета для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления.

Принимая во внимание выводы, содержащиеся в определении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.01.2013 № ВАС-18218/12, достоверным и допустимым доказательством факта бездоговорного потребления электрической энергии является акт, составленный в соответствии с требованиями Основных положений № 442, а расчеты за бездоговорное потребление электрической энергии осуществляются на основании указанного акта.

В акте № 13040521 от 17.09.2013 в качестве лица, осуществляющего бездоговорное потребление электроэнергии, указана – Рящина Ольга Андреевна, ответчик названный акт не подписывал и его представитель при его составлении не присутствовал, кроме того, в акте отсутствуют сведения об отказе потребителя, представителя потребителя от подписи.

 Доказательства, свидетельствующие об уведомлении ответчика о составлении акта о бездоговорном потреблении электрической энергии и расчета объема бездоговорного потребления электроэнергии, в материалы дела не представлены.

В материалах дела отсутствуют доказательства участия потребителя при составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии. Довод истца о присутствии при составлении акта представителя ответчика - работника кафе, отклоняется. Полномочия указанного лица истцом не подтверждены. В акте № 13040521 от 17.09.2013 отсутствуют сведения об участии в осмотре ответчика, подпись ответчика, сведения о причинах отказа ответчика от подписания акта.

Исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд установил, что акт № 13040521 от 17.09.2013 о бездоговорном потреблении электрической энергии составлен с нарушением Основных положений № 442 и не может быть принят в качестве письменного доказательства, отвечающего требованиям статей 67 и 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и подтверждающего факт бездоговорного потребления ответчиком электрической энергии.

В силу ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно ст. 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

В силу вышеуказанных причин, представленный истцом акт признать допустимым доказательством по делу нельзя.

Вывод суда первой инстанции об установлении факта бездоговорного потребления электрической энергии на основании акта от № 13040521 от 17.09.2013 при таких обстоятельствах апелляционным судом не поддерживается.

Недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств,