Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.03.2015 по делу n А32-17156/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                                     дело № А32-17156/2014

17 марта 2015 года                                                                                          15АП-2214/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 16 марта 2015 года

Полный текст постановления изготовлен 17 марта 2015 года

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Сурмаляна Г.А.,

судей Соловьевой М.В., Филимоновой С.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Костенковым Д.Н.,

при участии в судебном заседании:

от заявителя: представитель по доверенности от 01.01.2015г. Демьяненко К.В.;

от заинтересованного лица: представитель не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "НЭСК-электросети" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 11.12.2014г. по делу № А32-17156/2014 по заявлению открытого акционерного общества "НЭСК-электросети",

заинтересованное лицо: Управление Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю,

принятое в составе судьи Боровика А.М.,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "НЭСК-электросети" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю (далее - управление) от 11.07.2014г. № 204А/2014 о привлечении к административной ответственности по части 2 статьи 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 11 декабря 2014 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

Решение мотивировано наличием в действиях общества состава вменяемого правонарушения, соблюдением порядка привлечения к административной ответственности, отсутствием оснований для признания правонарушения малозначительным.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, общество обжаловало его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе общество просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт. В обоснование апелляционной жалобы общество указывает, что применение меры административного наказания в виде штрафа носит неоправданно карательный характер, не соответствует тяжести правонарушения и степени вины, в связи с чем, просит признать совершенное правонарушение малозначительным.

Представитель заявителя в судебном заседании пояснил доводы апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции отменить, требования апелляционной жалобы удовлетворить.

Заинтересованное лицо, надлежащим образом извещенное о времени и месте судебного разбирательства, явку представителя в судебное заседание не обеспечило.

Дело рассмотрено в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, Управлением Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю в Решении от 27.11.2013г. по делу № 299/2013 установлен факт нарушения ОАО «НЭСК-электросети» (350049, г.Краснодар, ул. Северная, 247) части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в ущемлении интересов ЗАО «ОБД» путем неисполнения Сетевой организацией мероприятий по технологическому присоединению в рамках взятых на себя обязательств согласно договору на технологическое присоединение к электрической сети от 30.12.2011г. № 3-48-11-1696 в срок, предусмотренный подпунктом «б» пункта 16 Правил технологического присоединения № 861 и пункта 5 договора об осуществлении технологического присоединения к электрическим сети.

Краснодарским УФАС России возбуждено дело об административном правонарушении в отношении ОАО «НЭСК-электросети» № 115А/2014 по части 2 статьи 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за нарушение части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О Защите конкуренции», установленного решением от 27.11.2013г. по делу № 299/2013.

21.04.2014г. в присутствии представителя ОАО «НЭСК-электросети» должностным лицом Краснодарского УФАС России составлен протокол по делу № 115А/2014 об административном правонарушении.

29.04.2014г. врио руководителя управления рассмотрев дело об административном правонарушении в присутствии представителя ОАО «НЭСК-электросети» вынес постановление № 115А/2014, которым общество признано виновным в совершении правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и назначено административное наказание в виде штрафа в размере 100 000 рублей.

Не согласившись с указанным выше постановлением, общество обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с соответствующим заявлением.

Повторно исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителя заявителя, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно части 5 статьи 5 Федерального закона от 26.07.2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

В соответствии с частью 1 статьи 10 Федерального закона запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Согласно части 2 статьи 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в редакции, действовавшей до 04.12.2013 г., совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, если результатом таких действий является или может являться недопущение, ограничение или устранение конкуренции, за исключением случаев, предусмотренных статьей 14.31.1 указанного Кодекса, либо совершение субъектом естественной монополии действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от одной сотой до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не более одной пятидесятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) и не менее ста тысяч рублей, а в случае, если сумма выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, превышает 75 процентов совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) или административное правонарушение совершено на рынке товаров (работ, услуг), реализация которых осуществляется по регулируемым в соответствии с законодательством Российской Федерации ценам (тарифам), - в размере от трех тысячных до трех сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не более одной пятидесятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) и не менее ста тысяч рублей.

Согласно пункту 3 Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 г. N 861, сетевая организация обязана выполнить в отношении любого обратившегося к ней лица мероприятия по технологическому присоединению при условии соблюдения им настоящих Правил и наличии технической возможности технологического присоединения.

Независимо от наличия или отсутствия технической возможности технологического присоединения на дату обращения заявителя сетевая организация обязана заключить договор с лицами, указанными в пунктах 12.1, 14 и 34 названных Правил, обратившимися в сетевую организацию с заявкой на технологическое присоединение энергопринимающих устройств, принадлежащих им на праве собственности или и на ином предусмотренном законом основании, а также выполнить в отношении энергопринимающих устройств таких лиц мероприятия по технологическому присоединению.

Из материалов дела усматривается, что событие административного правонарушения, совершенного ОАО «НЭСК-электросети» установлено на основании решения УФАС по Краснодарскому краю 27.11.2013г. по делу № 299/2013.

Основанием для вынесения решения о нарушении антимонопольного законодательства 27.11.2013 по делу № 299/2013 послужили следующие обстоятельства.

Между ЗАО «ОБД» (заявитель) и ОАО «НЭСК-электросети» (сетевая организация), заключен договор на технологическое присоединение к электрической сети от 30.12.2011г. №3-48- 11-1696.

Предметом указанного договора является обязанность сетевой организации осуществить технологическое присоединение объекта Заявителя - 5-ти этажный жилой дом литер 2.1 (г. Славянск-на-Кубани, ул. Батарейная, 381/5 (далее - Объект).

Согласно Техническим условиям, максимальная (разрешенная) нагрузка Объекта Заявителя составляет 72,31 кВт; III категория надежности, уровень напряжения в точке присоединения 0,4 кВ.

В соответствии с пунктом 8 договора заявитель обязан надлежащим образом исполнить обязательства по названному договору части обязательств, возложенных на заявителя и после выполнения уведомить сетевую организацию о выполнении технических условий.

Разделом 2 договора предусмотрено, что в обязательства сетевой организации включено осуществление мероприятий по технологическому присоединению, включая осуществление фактического присоединения объекта заявителя.

Пункт 5 договора предусматривает, что срок выполнения мероприятий по технологическому присоединению составляет 6 месяцев.

Неотъемлемым приложением к договору являются ТУ, которые включают в себя описание мероприятий, выполняемых сетевой организацией (раздел 10), а также мероприятий, выполняемых заявителем (раздел 11).

ЗАО «ОБД» в связи с выполнением технических условий неоднократно в адрес Сетевой организации направлялись сведения о выполнении мероприятий, возложенных на Заказчика в соответствии с пунктом 11 ТУ, по объекту энергопотребления (вх. ОАО «НЭСК-электросети» от 11.05.2012г. № 3761, от 20.08.2012г. № 7128, 08.10.2012г. № 8986, от 04.04.2013г. №1960).

Кроме того между ЗАО «ОБД» и ОАО «НЭСК-электросети» составлен Акт о выполнении заявителем ТУ, осмотра электроустановки № 974 от 08.02.2013г., согласно которому представителями ОАО «НЭСК-электросети» проведена проверка документации и осмотр технического состояния 5-ти этажного жилого дома (ТУ № 3-48-11-1696 от 30.12.2011), по результатам которой электрооборудование допускается к эксплуатации.

В свою очередь, сетевой организацией в рамках договора на технологическое присоединение не исполнены обязательства по фактическому присоединению объекта ЗАО «ОБД» к электрическим сетям, в соответствии с Правилами технологического присоединения 861, а так же согласно условиям Договора (6 месяцев).

ОАО «НЭСК-электросети» на запрос Управления, письмом от 26,06.2013г. № 9НС-9/633/2405 (вх. в Управление от 27.06.2013 № 5228) сообщило, что между ОАО «НЭСК-электросети» и ООО «ИСК «Атлант» заключен договор подряда № 124НС-ДХ ТП от 11.05.2012 на проведение строительно-монтажных работ, необходимых для технологического присоединения объекта Заявителя. ОАО «НЭСК-электросети» не имеет возможности выполнить свои обязательства по технологическому присоединению объекта ЗАО «ОБД» до момента завершения строительно-монтажных работ подрядной организацией ООО «ИСК «Атлант» и ввода объекта в эксплуатацию.

В соответствии с пунктом 16.3 Правил технологического присоединения обязательства сторон по выполнению мероприятий по технологическому присоединению распределяются следующим образом: заявитель исполняет указанные обязательства в пределах границ участка, на котором расположены присоединяемые энергопринимающие устройства заявителя, а сетевая организация исполняет указанные обязательства (в том числе в части урегулирования отношений с иными лицами) до границ участка, на котором расположены присоединяемые энергопринимающие устройства заявителя.

Согласно подпункта "г" пункта 25.1 Правил технологического присоединения мероприятия по технологическому присоединению до границы участка, на котором расположены энергопринимающие устройства заявителя, включая урегулирование отношений с иными лицами, осуществляются сетевой организацией.

Срок исполнения мероприятий по Договору на технологическое присоединение между ОАО «НЭСК-электросети» и ЗАО «ОБД» не может ставиться в зависимость от отношений ОАО «НЭСК-электросети» с третьими лицами.

Правилами технологического присоединения, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004г. № 861, определен порядок технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии к электрическим сетям, регламентирована процедура присоединения энергопринимающих устройств к электрическим сетям сетевой организации (далее-технологическое присоединение), определены существенные условия договора об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям (далее -договор), установлены требования к выдаче технических условий, в том числе индивидуальных, для присоединения к электрическим сетям (далее - технические условия), критерии наличия (отсутствия) технической возможности технологического присоединения и особенности технологического