Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.03.2015 по делу n А32-36305/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-36305/2013

03 марта 2015 года                                                                             15АП-552/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 25 февраля 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 03 марта 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Соловьевой М.В.,

судей Смотровой Н.Н., Сурмаляна Г.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Струкачевой Н.П.,

при участии:

от ООО "Зодиак": представитель не явился, уведомлен надлежащим образом;

от Управления по надзору в области долевого строительства Краснодарского края: представитель не явился, уведомлен надлежащим образом;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Зодиак" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 28.11.2014 по делу № А32-36305/2013, принятое судьей Колодкиной В.Г., по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Зодиак" к Управлению по надзору в области долевого строительства Краснодарского края об оспаривании постановления о привлечении к административной ответственности,

УСТАНОВИЛ:

            ООО «Зодиак» обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании недействительным постановления Управления по надзору в области долевого строительства Краснодарского края г. Краснодар от 16.05.2013 №27-п/391 о привлечении к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.28 КоАП РФ.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 28.11.2014 в удовлетворении заявленного требования отказано. Судебный акт мотивирован доказанностью наличия состава и события административного правонарушения, а также отсутствием оснований для признания правонарушения малозначительным.

            Не согласившись с принятым судебным актом, общество обратилось в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение и удовлетворить заявленные требования в полном объеме, ссылаясь на то, что общество привлекало денежные средства для строительства нежилого помещения, поэтому санкция части 1 статьи 14.28 Кодекса в отношении общества не подлежит применению.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд рассматривает апелляционную жалобу в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Управление и общество, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание явку своих представителей не обеспечило.

            Дело рассмотрено в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей Управления и общества,  извещенных надлежащим образом.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции пришёл к выводу об отсутствии оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

            Как следует из материалов дела, на основании приказа управления по надзору в области долевого строительства Краснодарского края от 11.04.2013 № 27-п Управлением в присутствие генерального директора общества Пономарева Г.В. проведена внеплановая проверка ООО «Зодиак» по вопросам исполнения требований законодательства об участии в долевом строительстве. В ходе проверки установлено следующее.

ООО «Зодиак» осуществляет строительство объекта недвижимости на земельном участке общей площадью 7 881 кв.м., с кадастровым номером 23:49:0203012:19, расположенным по адресу: город Сочи, Центральный район, ул. Пирогова, 10, принадлежащем Обществу на праве аренды согласно договору о предоставлении земельного участка в пользование на условиях аренды от 07.06.2010 № 4900005839 (зарегистрирован в Росреестре 06.08.2010 №23-23-50/083/2010-311), заключенному между МО город-курорт Сочи и ООО «Санаторий «Заполярье» и договору о передаче прав и обязанностей по договору аренды земельного участка от 06.09.2010 №526 (зарегистрирован в Росреестре 05.10.2010 № 23-23-50/102/2010-015).

Согласно договору аренды от 07.06.2010 г. №4900005839 вид разрешенного использования земельного участка - санаторно-агростроительный комплекс «Заполярье».

Дополнительным соглашением №1 от 28.04.2012 г. к договору аренды от 07.06.2010 г. №4900005839 изменен вид разрешенного использования земельного участка площадью 7881 кв.м. с кадастровым номером 23:49:0203012:19, расположенного по адресу г. Сочи, Центральный район, ул. Пирогово,10, на - «гостиница».

Административным органом установлено, что между ООО «Зодиак» и гражданином Осиным В.С. заключен предварительный договор участия в долевом строительстве от 04.03.2013 г. №42ап, согласно условиям которого стороны обязуются в срок не позднее

01.09.2013 г. заключить основной договор участия в долевом строительстве гостиницы с количеством жилых блоков 12 по строительному адресу Краснодарский край г. Сочи, Центральный район, ул. Пирогова, 10, в отношении помещения №42, расположенного в блоке №9.2 на 3 этаже. Согласно приложению №3 к указанному предварительному договору общая площадь квартиры составляет 68,53 кв.м.

        В соответствии с пунктом 2.1. договора в обеспечение своих обязательств по предварительному договору Участник вносит Застройщику сумму обеспечения обязательств в размере 12 335 400 руб., которые засчитываются в счет оплаты 100 % стоимости помещения по основному договору участия в долевом строительстве в следующем порядке:

- сумма в размере 7 000 000 руб. не позднее 20.03.2013 г. путем перечисления на реквизиты банковского счета, указанные застройщиком.

ООО «Зодиак» в счет оплаты по предварительному договору участия в долевом строительстве 06.03.2013 г. привлечены денежные средства гражданина Осина В.С. в сумме 7 000 000 руб., что подтверждается выпиской по расчетному счету ООО «Зодиак» 40702810530060004189 в Юго-Западном Банке Сбербанка, реестром предварительных договоров долевого строительства ООО «Зодиак» и по существу заявителем не оспаривается.

            Разрешение на строительство объекта не представлено, договор участия в долевом строительстве объекта в управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Краснодарскому краю не зарегистрирован, что является нарушением ч.2 ст. 1, п.2 ст. 2, ч.ч. 1,2 ст. 3 и ч. 3 ст. 4 Федерального закона от 30.12.2004 №214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ».

            По результатам проверки в присутствие законного представителя общества генерального директора Пономарева Г.В. составлен акт проверки от 26.04.2013 г. и протокол об административном правонарушении №27п/391 от 26.04.2013 г. Дело об административном правонарушении рассмотрено и постановление от 16.05.2013 г. №27п/391 вынесено в присутствие законного представителя ООО «Зодиак» - генерального директора Пономарева Г.В.

            Не согласившись с постановлением административного органа, общество обратилось в арбитражный суд с заявлением по настоящему делу.

Отношения в сфере строительства многоквартирных жилых домов с привлечением денежных средств граждан урегулированы Федеральным законом от 30.12.2004г. № 214 - ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ».

Согласно части 1 статьи 14.28 КоАП РФ привлечение денежных средств гражданина, связанное с возникающим у гражданина правом собственности на жилое помещение в многоквартирном доме, который на момент привлечения таких денежных средств гражданина не введен в эксплуатацию в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности, лицом, не имеющим в соответствии с законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости на это права и (или) привлекающим денежные средства граждан в нарушение требований, установленных указанным законодательством, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двадцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от пятисот тысяч до одного миллиона рублей.

Объективная сторона административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.28 КоАП РФ состоит в несоблюдении запрета на привлечение денежных средств граждан в оплату права собственности на жилые помещения в многоквартирных домах, не введенных в эксплуатацию в установленном градостроительным законодательством порядке, если способы такого привлечения денежных средств не соответствуют требованиям части 2 статьи 1 Закона N 214-ФЗ.

При этом статья 14.28 КоАП РФ дополнена также примечанием, в соответствии с которым в случае нарушения лицом требований к привлечению денежных средств гражданина, связанному с возникающим у гражданина правом собственности на жилое помещение в многоквартирном доме, который на момент привлечения таких денежных средств гражданина не введен в эксплуатацию в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности, административная ответственность, установленная частью 1 настоящей статьи, наступает в отношении каждого случая неправомерного привлечения денежных средств гражданина в отдельности.

Частью 1 статьи 1 Закона об участии в долевом строительстве предусмотрено, что настоящий Федеральный закон регулирует отношения, связанные с привлечением денежных средств граждан и юридических лиц для долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости (далее - участники долевого строительства) и возникновением у участников долевого строительства права собственности на объекты долевого строительства и права общей долевой собственности на общее имущество в многоквартирном доме и (или) ином объекте недвижимости, а также устанавливает гарантии защиты прав, законных интересов и имущества участников долевого строительства.

Полномочия по контролю в области долевого строительства предоставлены управлению пунктами 4, 7 части 5 статьи 23 Федерального закона от 30.12.2004 N 214 -ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 214-ФЗ).

Согласно пунктам 4,6 части 5 статьи 23 Закона об участии в долевом строительстве контролирующий орган вправе осуществлять контроль за деятельностью застройщиков, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости; направлять лицам, осуществляющим привлечение денежных средств граждан для строительства, предписания об устранении нарушений настоящего Федерального закона, нормативных правовых актов Президента Российской Федерации, нормативных правовых актов Правительства Российской Федерации, нормативных правовых актов уполномоченного органа и устанавливать сроки устранения таких нарушений.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 28.1 КоАП РФ поводами к возбуждению дела об административном правонарушении является непосредственное обнаружение должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения.

В соответствии с пунктом 1 статьи 2 Федерального закона от 30.12.2004г. № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ» (далее: Закон о долевом строительстве) застройщик - юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, имеющее в собственности или на праве аренды земельный участок и привлекающее денежные средства участников долевого строительства в соответствии с настоящим Федеральным законом для строительства (создания) на этом земельном участке многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, за исключением объектов производственного назначения, на основании полученного разрешения на строительство.

Привлечение денежных средств граждан для строительства в нарушение требований, установленных частью 2 статьи 1 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 214-ФЗ), запрещается (часть 2.1 статьи 1 Закона N 214-ФЗ, вступившая в силу с 21.06.2010).

            Право на привлечение денежных средств граждан для строительства      (создания) многоквартирного дома с принятием на себя обязательств, после исполнения которых у гражданина возникает право собственности на жилое помещение в строящемся (создаваемом) многоквартирном доме, имеют отвечающие требованиям Закона № 214-ФЗ застройщики на основании договора участия в долевом строительстве (часть 2 статьи 3 Закона № 214-ФЗ в ред. Федерального закона от 18.07.2006 N 111-ФЗ).

            В соответствии с частью 3 статьи 4 Закона N 214-ФЗ договор заключается в письменной форме, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента регистрации.

Из приведённых нормативных предписаний следует, что, обязательным условием для получения застройщиком права на привлечение денежных средств граждан является соблюдение им не только требований, указанных в части 1 статьи 3 Закона N 214-ФЗ (получение разрешения на строительство, опубликование проектной декларации, государственная регистрация права на земельный участок), но и требований части 2 статьи 3 и части 3 статьи 4 этого Закона № 214-ФЗ (наличие договора участия в долевом строительстве, заключенного в письменной форме и прошедшего государственную регистрацию).

            Именно выполнение этих требований и предоставляет застройщику право привлекать денежные средства граждан. Данная правовая позиция содержится в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.03.2010 N 13863/09.

В соответствии с пунктом 2 статьи 25.1 Федерального закона от 21.07.1997 N 122-ФЗ "О