Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.01.2015 по делу n А53-15763/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-15763/2014

29 января 2015 года                                                                           15АП-22879/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 26 января 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 января 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ереминой О.А.

судей  Ковалевой Н.В., Чотчаева Б.Т.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Косеевой М.С.

при участии:

от истца – представитель Криволицкая О.Э. по доверенности от 23.07.2014;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Источники Кавказа" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 31.10.2014 по делу № А53-15763/2014

по иску ООО "Европласт-Ростов"

к ответчикам - ООО "Источники Кавказа", ООО "КМВ-Картон"

о взыскании основного долга, неустойки

принятое в составе судьи Маштаковой Е.А.

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Европласт-Ростов" обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Источники Кавказа", обществу с ограниченной ответственностью "КМВ-Картон" о взыскании солидарно задолженности в размере 7669718 руб. 88 коп., неустойки в размере 4808425 руб. 12 коп. (с учетом изменения размера исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации – т. 1 л.д. 162-165).

Решением от 31.10.2014 иск удовлетворен, с ООО "Источники Кавказа", ООО "КМВ-Картон" солидарно взыскано 7669718 руб. 88 коп. основного долга, 4808425 руб. 12 коп. неустойки.

Решение мотивировано тем, что оплата переданного истцом товара ответчиком в полном объеме не произведена. В связи с ненадлежащим исполнением обязательств по оплате, к ООО «Источники Кавказа» применена договорная ответственность в виде взыскания неустойки. На основании договора поручительства № 22-04/14 от 14.04.2014 задолженность и пеня взысканы с ООО «Источники Кавказа» и ООО «КВМ-Картон» (поручитель) солидарно.

Не согласившись с указанным судебным актом, ООО "Источники Кавказа" обжаловало его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения, просил его отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что спорный договор является незаключенным, поскольку условие о количестве товара сторонами не согласовано. Размер неустойки несоразмерен последствиям нарушения обязательств и подлежит уменьшению в порядке статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации. Кроме того, ответчик о рассмотрении дела в суде не был извещен.

В судебное заседание апелляционной инстанции представитель ООО "Источники Кавказа" не явился. Общество о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещено надлежащим образом.

Представитель истца в заседании доводы жалобы отклонил как несостоятельные по основаниям, изложенным в письменном отзыве.

Представитель ООО "КМВ-Картон" в заседание не явился. Общество о времени и месте судебного разбирательства извещено надлежащим образом.

Изучив материалы дела и заслушав пояснения представителя истца, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, 08.10.2013 между ООО "Европласт-Ростов" (поставщик) и ООО "Источники Кавказа" (покупатель) заключен договор № 77-10/13 (т. 1 л.д. 13-17), согласно которому поставщик обязался поставить, а покупатель принять и оплатить преформу из полиэтилентерефталата (ПЭТ-преформа), окрашенную и неокрашенную, предназначенную для изготовления бутылок методом раздува, колпачки полимерные укупорочные, ручки полимерные.

В соответствии с пунктом 1.2 договора количество, ассортимент, цена товара согласовываются сторонами отдельно по каждой партии товара в заявках на поставку и указываются в товаросопроводительных документах. Качество товара должно соответствовать техническим условиям завода изготовителя.

Согласно пункту 1.3 договора общая сумма договора определяется как общая сумма всего поставленного товара за весь период действия договора.

В пункте 3.1. договора определено, что поставка товара осуществляется партиями в соответствии с заявками покупателя, оформленными в письменном виде по форме, согласованной сторонами в приложениях и направляемыми посредством факсимильной связи, с последующим направлением оригинала документа. Под партией товара понимается товар, отгруженный по единому счет-фактуре, накладной и прочим товаро-сопроводительным документам. Покупатель обязан не позднее 22 числа текущего месяца направить поставщику посредством факсимильной связи заявку на поставку товара на следующий месяц.

Согласно пункту 3.3. договора стоимость отгруженного в адрес покупателя, но не оплаченного покупателем товара (лимит дебиторской задолженности) не может превышать 30 % от ежемесячно планируемого объема реализации, предоставляемого покупателем поставщику в соответствии с пунктом 3.1 договора.

В пункте 4.1 договора указано, что цена товара устанавливается в рублях и включает стоимость упаковки, налог на добавленную стоимость 18 %. Цена товара определяется протоколом согласования цены товара по форме указанной в приложении № 3 договора. Цена партии товара, поставляемого по предмету договора, указывается в накладной.

Согласно пунктам 4.2.1 договора покупатель обязуется произвести оплату товара на расчетный счет поставщика в течение 21 календарного дня с даты поставки товара;

В соответствии с пунктом 5.2 договора, за нарушение сроков оплаты (пункт 4.2.1 договора), поставщик вправе начислять покупателю неустойку в размере 0,3 % от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки. Поставщик имеет право приостановить поставку очередной партии товара до полного погашения задолженности покупателя.

Согласно пункту 7.5 договора, договор вступает в силу с момента его подписания сторонами и действует до 31.12.2013, но в любом случае до полного выполнения взаимных обязательств обеими сторонами. Договор будет считаться продленным на каждый последующий календарный год, начиная с 01 января последующего года в случае, если ни одна из сторон, не позднее, чем за 30 дней до истечения срока его действия не заявит о желании прекратить договорные обязательства (пункт 7.6 договора).

Между ООО "Европласт-Ростов" (поставщик) и ООО "Источники Кавказа" (покупатель) 14.04.2014 заключено дополнительное соглашение к договору № 77-10/13 от 08.10.2013, согласно которому пункт 3.3 договора изложен в следующей редакции: "Стоимость отгруженного в адрес покупателя, но не оплаченного покупателем товара (лимит дебиторской задолженности) не может превышать 15000000 рублей".

Согласно пункту 4.2.1 договора в редакции дополнительного соглашения, покупатель обязуется произвести оплату товара на расчетный счет поставщика в течение 60 календарных дней с даты поставки товара.

Кроме того, между ООО "Европласт-Ростов" (кредитор) и ООО "КМВ-Картон" (поручитель) 14.04.2014 заключен договор поручительства № 22-04/14 (т. 1 л.д. 154-156), в соответствии с которым поручитель безотзывно обязался солидарно отвечать перед кредитором за исполнение третьим лицом - ООО "Источники Кавказа" обязательств по договору, заключенному между кредитором и должником (ООО "Источники Кавказа").

Между ООО "Европласт-Ростов" (кредитор) и ООО "КМВ-Картон" (поручитель) 14.04.2014 заключено дополнительное соглашение к договору (т. 1 л.д. 153), согласно которому пункт 2.3 договора поручительства изложен в следующей редакции: "Предел ответственности поручителя по настоящему договору составляет сумму лимита дебиторской задолженности по договору № 77-10/13 от 08.10.2013, а также сумму стоимости фактически поставленного количества товара по договору № 77-10/13 от 08.10.2013, указанного в накладных, счета-фактурах, неустойки, процентов, возможных судебных издержек, связанных с его принудительным исполнением и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением должником своих обязательств по договору № 77-10/13 от 08.10.2013 с момента заключения указанного договора".

Во исполнение договора № 77-10/13 от 08.10.2013, поставщик передал покупателю товар на общую сумму 15997198 руб. 88 коп. по товарным накладным № 2237 от 10.10.2013, № 2372 от 31.10.2013, № 2513 от 19.11.2013, № 2696 от 10.12.2013, № 2 от 09.01.2014, № 60 от 17.01.2014, № 99 от 23.01.2014, № 206 от 11.02.2014, № 242 от 19.02.2014, № 349 от 06.03.2014, № 461 от 21.03.2014, № 604 от 08.04.2014, № 639 от 11.04.2014, № 697 от 18.04.2014, № 698/1 от 18.04.2014, № 757 от 24.04.2014, № 803 от 29.04.2014, № 876 от 07.05.2014, № 934 от 15.05.2014, № 1254 от 09.06.2014 (т. 1 л.д. 21, 26, 30, 34, 38, 42, 46, 50, 54, 58, 63, 67, 71, 75, 79-80, 84, 88, 92, 96).

В связи с неисполнением покупателем обязательств по оплате товара в полном объеме, ООО "Европласт-Ростов" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Согласно статье 506 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки, производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. Покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки (пункт 1 статьи 516 Кодекса).

В соответствии со статьей 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Существенным условием договора поставки является условие о товаре, которое согласно пункту 3 статьи 455 Гражданского кодекса Российской Федерации, применяемой к спорным правоотношениям в силу пункта 5 статьи 454 Кодекса, считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара.

Количество подлежащего передаче товара сторонами спорного договора поставки не определено.

Вместе с тем, вопрос о незаключенности договора ввиду неопределенности условий о его предмете может обсуждаться до его исполнения, поскольку неопределенность данных условий может повлечь невозможность исполнения договора. Несогласованность воли сторон при заключении договора исцеляется его реальным исполнением, в связи с чем, если договор исполнен, условия о его предмете не считается несогласованным, вопрос о предмете договора, в частности, количестве подлежащего передаче товара, утрачивает какое-либо значение, а договор должен быть признан заключенным в исполненной части.

Передача товара и принятие его без возражений покупателем свидетельствуют о согласовании сторонами существенных условий договора (пункт 3 статьи 434, пункт 3 статьи 438 Гражданского кодекса Российской Федерации) и, следовательно, о заключенности договора поставки в исполненной части, если передача товара относима к этому договору.

Как отмечено выше, товар передан покупателю по товарным накладным № 2237 от 10.10.2013, № 2372 от 31.10.2013, № 2513 от 19.11.2013, № 2696 от 10.12.2013, № 2 от 09.01.2014, № 60 от 17.01.2014, № 99 от 23.01.2014, № 206 от 11.02.2014, № 242 от 19.02.2014, № 349 от 06.03.2014, № 461 от 21.03.2014, № 604 от 08.04.2014, № 639 от 11.04.2014, № 697 от 18.04.2014, № 698/1 от 18.04.2014, № 757 от 24.04.2014, № 803 от 29.04.2014, № 876 от 07.05.2014, № 934 от 15.05.2014, № 1254 от 09.06.2014. Товарные накладные подписаны покупателем без замечаний и возражений.

Поскольку доказательств оплаты переданного товара не представлено, суд первой инстанции правомерно удовлетворил требования о взыскании задолженности.

Истцом также заявлено требование о взыскании неустойки в размере в размере 4808425 руб. 12 коп. за периоды с 05.11.2013 по 06.07.2014 (расчет – т. 1 л.д.166-167).

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательств и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом (статья 310 Кодекса).

Согласно статье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации взыскание неустойки (штрафа, пени) является одним из способов защиты нарушенного гражданского права.

На основании пункта 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В силу пункта 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, подлежащая уплате должником кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Условия и порядок применения договорной ответственности определяются по согласованию сторон при заключении договора.

В соответствии с пунктом 5.2 договора, за нарушение сроков оплаты (пункт 4.2.1 договора), поставщик вправе начислять покупателю неустойку в размере 0,3 % от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки. Поставщик имеет право приостановить поставку очередной партии товара до полного погашения задолженности покупателя.

Расчет неустойки проверен судом первой