Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.02.2009 по делу n А32-14095/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-14095/2008-3/199

22 января 2009 г.                                                                                15АП-7889/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 15 января 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 января 2009 г..

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Колесова Ю.И.

судей С.И. Золотухиной, Н.В. Шимбаревой

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Коневой М.А.

при участии:

от ООО «Новоморсервис»: Божко Валентина Васильевна (паспорт № 03 05 025540, выдан ОВД Приморского округа г. Новороссийска Краснодарского края 09.10.2003г.) по доверенности от 01.12.2008г. №115/2,

от ИФНС по г. Новороссийску: Щербина Владислав Алексеевич (удостоверение УР №251380, действительно до 31.12.2009г.) по доверенности от 12.01.2009г. №05-26,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Новороссийску Краснодарского края

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 02 сентября 2008г. по делу № А32-14095/2008-3/199 по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Новоморсервис» к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Новороссийску о признании недействительным в части решения от 30.06.2008г. №102д2, принятое судьей Посаженниковым М.В.,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Новоморсервис» (далее – ООО «Новоморсервис») обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы г. Новороссийску (далее – ИФНС по г. Новороссийску) о признании недействительным решения №102д2 от 30.06.2008г. в части подпункта «а» пункта 1 в сумме 7068 рублей, подпункта «б» пункта 1 в сумме 537480 рублей, пункта 2 в сумме 795646 рублей, пункта 3.1 в сумме 48466 рублей, пункта 3.3 полностью.

Решением суда от 02 сентября 2008г. заявленные требования удовлетворены. Решение мотивировано тем, что в редакции статьи 346.15 НК РФ, действовавшей в период с 01.01.06г. по 01.01.08г., указано, что не учитываются в составе доходов доходы в виде полученных дивидендов, если их налогообложение произведено налоговым агентом в соответствии с положениями статей 214 и 275 НК РФ. Как установлено судом и не оспаривается налоговым органом, в 2006г. ООО «Новоморсервис» как налоговый агент не осуществляло налогообложение доходов в виде полученных дивидендов в соответствии с положениями статей 214 и 275 НК РФ. Таким образом, у ООО «Бавария» в 2006г. отсутствовали достаточные правовые основания для того, чтобы исключить доходы в виде полученных дивидендов из состава доходов, облагаемых налогом, уплачиваемым в связи с применением упрощенной системы налогообложения. У заявителя отсутствовали основания для удержания с ООО «Бавария» 9% налога на доходы, удерживаемого при перечислении учредителю дивидендов, в связи с тем, что учредитель общества не является плательщиком налога на прибыль и уплачивал налог в связи с применением упрощенной системы налогообложения. Необходимость наличия форменной одежды у работников ООО «Новоморсервис» предусмотрена п. 4.4 ГОСТ Р 51874-2002; приобретаемое форменное обмундирование согласно приказу ООО «Новоморсервис» от 25.05.06г. №10/05-06 выдается работникам бесплатно.

Не согласившись с принятым судебным актом, ИФНС по г. Новороссийску обжаловала его в порядке, определенном главой 34 АПК РФ. В апелляционной жалобе налоговый орган просит отменить решение суда, ссылаясь на то, что освобождение по каким-либо основаниям организации, являющейся налоговым агентом в соответствии с п. 2ст. 275 НК РФ от удержания налога у источника выплаты дохода в виде дивидендов законодательством не предусмотрено. Доходы в виде дивидендов подлежат налогообложению по ставке 9%, применение иной ставки по выбору налогоплательщика противоречит положениям законодательства. ООО «Бавария» с момента регистрации и получения уведомления о возможности применения упрощенной системы налогообложения производственного персонала и производственных активов не имело, хозяйственную деятельность не осуществляло, иных доходов, кроме дивидендов не имело, что позволяет сделать вывод о применении взаимозависимыми организациями схемы ухода от налогообложения, а именно налогообложения дивидендов по ставке 6%, а не по ставке 9% и получения в связи с этим необоснованной налоговой выгоды. Приобретаемая обществом форменная одежда не передавалась в личное постоянное пользование работникам, что подтверждается приказом №10/05-06 от 25.05.2006г. и объяснением главного бухгалтера. Таким образом, расходы по приобретению форменной одежды для физических лиц не могут быть рассмотрены как расходы, удовлетворяющие требованиям п. 5 ст. 255 НК РФ.

В судебном заседании представитель налоговой инспекции поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить и отказать в удовлетворении заявленных требований.

Представитель ООО «Новоморсервис» в судебном заседании возражала против удовлетворения апелляционной жалобы, считая решение суда законным и обоснованным по основаниям, изложенным в письменном отзыве на жалобу.  

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда.

Как следует из материалов дела, на основании решения заместителя начальника ИФНС по г. Новороссийску №1275 от 28.01.2008г. сотрудниками налоговой инспекции проведены выездная налоговая проверка ООО «Новоморсервис» по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах (по вопросам правильности исчисления, удержания, уплаты и перечисления в бюджет) за период с 01.01.2005г. по 31.12.2007г.

По результатам проверки составлен акт выездной налоговой проверки №31д2 от 26.05.2008г., на который налогоплательщиком были представлены возражения №81 от 03.06.2008г.

По результатам рассмотрения материалов выездной налоговой проверки, в том числе акта проверки и возражений налогоплательщика, заместителем начальника ИФНС по г. Новороссийску принято решение №102д2 от 30.06.2008г. о привлечении ООО «Новоморсервис» к ответственности за совершение налогового правонарушения.

ООО «Новоморсервис» обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с настоящим заявлением, считая незаконным решение ИФНС по г. Новороссийску от 30.06.2008г. №102д2 в части привлечения к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату налога на прибыль в сумме 7068 руб., по ст. 123 НК РФ за невыполнение налоговым агентом обязанности по удержанию и неперечислению налога с доходов от долевого участия в деятельности организации в сумме 537480 руб., начисления пени за несвоевременную уплату налога на прибыль в размере 795646 руб., начисления налога на прибыль в сумме 48466 руб., обязания удержать и перечислись в бюджет начисленную сумму налога по доходам в виде дивидендов в сумме 1687400 руб. из дохода налогоплательщика ООО «Бавария» при очередных выплатах ему дохода в виде дивидендов.

Принимая решение по делу, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о необходимости удовлетворения заявленных требований.

В соответствии со ст. 23 НК РФ налогоплательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги.

Согласно п. 2 ст. 275 НК РФ (в ред. действовавшей до 01.01.2008г.) для налогоплательщиков, не указанных в пункте 3 настоящей статьи, по доходам в виде дивидендов, за исключением указанных в пункте 1 настоящей статьи доходов, налоговая база по доходам, полученным от долевого участия в других организациях, определяется налоговым агентом с учетом особенностей, установленных настоящим пунктом.

Если источником дохода налогоплательщика является российская организация, указанная организация признается налоговым агентом и определяет сумму налога с учетом положений настоящего пункта.

При этом сумма налога, подлежащая удержанию из доходов налогоплательщика - получателя дивидендов, исчисляется налоговым агентом исходя из общей суммы налога, исчисленной в порядке, установленном настоящим пунктом, и доли каждого налогоплательщика в общей сумме дивидендов.

Общая сумма налога определяется как произведение ставки налога, установленной подпунктом 1 пункта 3 статьи 284 настоящего Кодекса, и разницы между суммой дивидендов, подлежащих распределению между акционерами (участниками) в текущем налоговом периоде, уменьшенной на суммы дивидендов, подлежащих выплате налоговым агентом в соответствии с пунктом 3 настоящей статьи в текущем налоговом периоде, и суммой дивидендов, полученных самим налоговым агентом в текущем отчетном (налоговом) периоде и предыдущем отчетном (налоговом) периоде, если данные суммы дивидендов ранее не участвовали в расчете при определении облагаемого налогом дохода в виде дивидендов. В случае, если полученная разница отрицательна, обязанность по уплате налога не возникает и возмещение из бюджета не производится.

В силу п.п. 2 п. 3 ст. 284 НК РФ к налоговой базе, определяемой по доходам, полученным в виде дивидендов, применяются следующие ставки: 9 процентов - по доходам, полученным в виде дивидендов от российских и иностранных организаций российскими организациями, не указанными в подпункте 1 настоящего пункта.

В соответствии со ст. 346.11 НК РФ (в ред. ФЗ от  21.07.2005г. №101-ФЗ, действовавшей в спорный период) упрощенная система налогообложения организациями и индивидуальными предпринимателями применяется наряду с иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Переход к упрощенной системе налогообложения или возврат к иным режимам налогообложения осуществляется организациями и индивидуальными предпринимателями добровольно в порядке, предусмотренном настоящей главой.

В силу п. 2 ст. 346.11 НК РФ применение упрощенной системы налогообложения организациями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций, налога на имущество организаций и единого социального налога. Организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость, за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с настоящим Кодексом при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации.

Статьей 346.15 НК РФ (в редакции, действовавшей в спорный период 2005-2006г.г.) установлено, что при определении объекта налогообложения не учитываются в составе доходов доходы в виде полученных дивидендов, если их налогообложение произведено налоговым агентом в соответствии с положениями статей 214 и 275 НК РФ.

Согласно п. 1 ст. 346.20 НК РФ в случае, если объектом налогообложения являются доходы, налоговая ставка устанавливается в размере 6 процентов.

Как следует из материалов дела, с июля 2005г. ООО «Новоморсервис» осуществляло выплаты дивидендов учредителю ООО «Бавария».

Обжалуемым решением, налоговый орган привлек ООО «Новоморсервис» к налоговой ответственности за неисполнение обязанности по удержанию налога из доходов налогоплательщика – получателя дивидендов.

Вместе с тем, как правильно установлено судом первой инстанции, обществом не допущено нарушений налогового законодательства при выплате дивидендов своему учредителю ООО «Бавария».

Так, ООО «Бавария» в период 2005-2007г.г. находилось на упрощенной системе налогообложения согласно уведомлению №2638 от 23.08.2005г.

В указанный период ООО «Бавария» получало доход от ООО «Новоморсервис» в виде дивидендов.

Поскольку ООО «Новоморсервис» не удерживало и не перечисляло в качестве налогового агента налог на прибыль с дохода, уплачиваемого учредителю в качестве дивидендов, ООО «Бавария» в силу положений ст. 346.15 НК РФ учитывало доходы в виде дивидендов при определении налогообложения и уплачивало налог по ставке 6%, установленной п. 1 ст. 346.20 НК РФ.

Таким образом, выплачиваемые ООО «Новоморсервис» учредителю ООО «Бавария» дивиденды облагались налогом самим учредителем, а потому у ООО «Новоморсервис» отсутствовали основания для удержания налога в качестве налогового агента, поскольку это привело бы к двойному налогообложению, что недопустимо.

Судом апелляционной инстанции не принимаются во внимание доводы налогового органа о том, что освобождение по каким-либо основаниям организации, являющейся налоговым агентом в соответствии с п. 2 ст. 275 НК РФ от удержания налога у источника выплаты дохода в виде дивидендов законодательством не предусмотрено; доходы в виде дивидендов подлежат налогообложению по ставке 9%, применение иной ставки по выбору налогоплательщика противоречит положениям законодательства.

В соответствии со ст. 106 НК РФ налоговым правонарушением признается виновно совершенное противоправное (в нарушение законодательства о налогах и сборах) деяние (действие или бездействие) налогоплательщика, налогового агента и иных лиц, за которое настоящим Кодексом установлена ответственность.

Согласно п. 6 ст. 108 НК РФ лицо считается невиновным в совершении налогового правонарушения, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном федеральным законом порядке. Лицо, привлекаемое к ответственности, не обязано доказывать свою невиновность в совершении налогового правонарушения. Обязанность по доказыванию обстоятельств, свидетельствующих о факте налогового правонарушения и виновности лица в его совершении, возлагается на налоговые органы. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Пунктом 7 статьи 3 НК РФ установлено, что все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика (плательщика сборов).

С учетом приведенных положений налогового законодательства, суд апелляционной инстанции считает, что ООО «Новоморсервис» неправомерно привлечено налоговой инспекцией к налоговой ответственности, предусмотренной ст. 123 НК РФ.

Как указано ранее, фактически налог с дохода в виде дивидендов уплачен ООО «Бавария» и поступил в бюджет. ООО «Новоморсервис» также было известно об уплате налога учредителем, в связи с чем общество не удерживало налог