Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.01.2009 по делу n А32-12848/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-12848/2008-18/331

23 января 2009 г.                                                                               15АП-8985/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 22 января 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 января 2009 г..

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Пономаревой И.В.

судей Барановой Ю.И., Величко М.Г.

При ведении протокола судебного заседания помощником судьи Харитоновым А.С.

В судебном заседании участвуют представители:

от истца:

- Филимонов Михаил Викторович, паспорт, доверенность № 23 АГ 232787 от 23.12.2008 г.

- Сафронова Ирина Сергеевна, паспорт, доверенность 23 АГ 232599 от 22

от ответчика: не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом, ходатайство об отложении судебного заседания

от третьих лиц: не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом, ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие представителя

Рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда по адресу: г. Ростов-на-Дону, пер. Газетный, 34/70/75 лит. А апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Демиткиной Ольги Владимировны на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 07 ноября 2008 г. принятое в составе судьи Козубовой М.Г. по делу № А32-12848/2008-18/331 о взыскании 2 802 476 руб. 46 коп.

по иску: открытого акционерного общества «Южная телекоммуникационная компания» в лице Восточного УЭС - структурное подразделение Краснодарского филиала

к ответчику: индивидуальному предпринимателю Демиткиной Ольге Владимировне

при участии третьего лица: Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи и массовых коммуникаций по Краснодарскому краю

УСТАНОВИЛ:

ОАО «Южная телекоммуникационная компания», г. Краснодар, в лице Восточного УЭС — структурное подразделение Краснодарского филиала, г. Армавир обратилось в Арбитражный суд  Краснодарского края с иском к индивидуальному предпринимателю Демиткиной  Ольге Владимировне, г. Новокубанск о взыскании 2 802 476 руб. 46 коп. задолженности за оказанные услуги по договору о присоединении сетей электросвязи № 489 от 30.10.2006г.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора привлечено Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи и массовых коммуникаций по Краснодарскому краю.

Решением суда от 07 ноября 2008г. с индивидуального предпринимателя Демиткиной Ольги Владимировны,  г. Новокубанск взыскано в пользу ОАО «Южная телекоммуникационная компания», г. Краснодар в лице Восточного УЭС -  структурное подразделение Краснодарского филиала,  г. Армавир 2 802 476 руб. 46 коп. основного долга и 25 512 руб. 38 коп. госпошлины.

Не согласившись с решением суда от 07.11.2008г. ИП Демиткина О.В. обжаловала его в порядке предусмотренном главой 34 АПК РФ в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд.

В апелляционной жалобе заявитель ссылается на то, что судом не установлен порядок ввода в эксплуатацию АСР «PETER-SERVICE ITC», с какого периода времени применяется данная система, а также не применен закон, подлежащий применению, а именно п.п. 1.1, 3.1, 3.5, 3.9, 3.10 Правил ввода в эксплуатацию сооружений связи, утвержденных приказом Министерства РФ по связи и информатизации от 09.09.2002г. № 113. Заявитель также указывает, что ранее счета на оплату услуг оператором связи выставлялись на основании тарификационных файлов АТС, не являющейся сертифицированным оборудованием связи, позволяющим производить учет и тарификацию трафика. То есть, до 18 июня 2007г. ОАО «ЮТК» не имело сертифицированной системы расчетов, позволяющей производить детализированную тарификацию всего пропущенного и учтенного объема трафика, а также учитывать объем оказанных услуг  в минутах и секундах.

Представитель заявителя в судебное заседание не явился. О времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы надлежащим образом извещен. ИП Демиткина О.В. заявила ходатайство об отложении рассмотрении дела, т.к. желает лично участвовать в судебном заседании, однако явиться не представляется возможным в виду болезни.

Представитель истца против удовлетворения ходатайства об отложении рассмотрения апелляционной жалобы возражает.

Ходатайство об отложении рассмотрения дела судом рассмотрено и отклонено в силу ст. 158 АПК РФ. Кроме этого, заявитель не указал, что намерен представить какие либо дополнительные документы, а в материалах дела имеются все необходимые документы для рассмотрения апелляционной жалобы по существу и принятия соответствующего судебного  акта.

Представители истца против удовлетворения апелляционной жалобы возражали, ссылаясь на законность и обоснованность судебного акта. Представили отзыв на жалобу, документы, для обозрения, в опровержение доводов, изложенных в жалобе и диск DVD (с файлами первичной учетной информации) для обозрения и приобщения к материалам дела.

Третье лицо, надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило.

Дело слушается на основании ст. 156 АПК РФ в отсутствие представителя заявителя апелляционной жалобы и третьего лица.

Изучив и оценив представленные в материалы дела документы, доводы, изложенные в апелляционной жалобе и в отзыве на нее, выслушав пояснения представителей истца Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы в виду следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции ОАО «Южная телекоммуникационная компания» (далее -  ОАО «ЮТК») является оператором связи, предоставляющим услуги местной и внутризоновой телефонной связи на основании лицензии Минсвязи РФ № 23899. Приложением к указанной лицензии и ее неотъемлемой частью являются «Условия осуществления деятельности в соответствии с лицензией 23899».

Согласно п.п. 16. 19 «Условий осуществления деятельности в соответствии с лицензией № 23899» ОАО «ЮТК» обязано выполнять требования Министерства Российской Федерации по связи и информатизации о порядке пропуска трафика,  проводить работу по учету трафика на своей телефонной сети, осуществлять в соответствии с установленным порядком взаиморасчеты за трафик с операторами сетей связи.

Приказом Федеральной службы по надзору в сфере связи от 24.10.2005 г. № 40 ОАО включено в Реестр операторов, занимающих существенное положение в сети связи общего пользования.

Индивидуальный предприниматель Демиткина Ольга Владимировна (далее -  ИП Демиткина ОВ.) является оператором связи, оказывающим услуги сети передачи данных и услуги телематических служб, на основании лицензии А 025456 № 25762 на «Предоставление услуг  телематических служб», зарегистрированной в Едином реестре лицензий по связи от 11.04.2003 года и лицензии А 025456 № 25762 на «Предоставление услуг передачи данных», зарегистрированной в Едином реестре лицензий по связи от 11.04.2003 года.

Пунктом 1 статьи 18 Федерального закона «О связи» № 126-Ф3 от 07.07.2003г. установлено, что присоединение одной сети электросвязи к другой сети электросвязи и их взаимодействие осуществляются на основании заключаемых операторами связи договоров о присоединении сетей электросвязи.

В соответствии с абзацем первым пункта 1 статьи 19 Ф3 «О связи» 126-Ф3 от  07.07.2003г. к договору о присоединении сетей электросвязи применяются положения о публичном договоре в отношении операторов, занимающих существенное положение в сети связи общего пользования. При этом потребителями услуг присоединения и услуг по пропуску трафика являются операторы связи.

Из представленных в материалы дела доказательств установлено, что ОАО «ЮТК» и ИП Демиткина О.В. заключили договор о присоединении сетей электросвязи № 489 от 30.10.2006г., условия которого соответствуют требованиям пункта 2 статьи 18 Ф3 «О связи» № 126-ФЗ от 07.07.2003г.

Пунктом 8.8. договора о присоединении сетей электросвязи ОАО «ЮТК» и ИП Демиткина О.В. предусмотрели, что условия договора распространяются на фактические отношения сторон, возникшие с 01.07.2006г. Указанное условие соответствует нормам права, закрепленным статьей 421 Гражданского кодекса Российской Федерации и пунктом 2 статьи 425 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1.1. договора о присоединении сетей электросвязи № 489 от 30.10.2006г. ОАО «ЮТК» в целях технологического взаимодействия сетей связи сторон осуществляет присоединение точек сети связи оператора к сети связи ОАО «ЮТК» и оказывает оператору услуги по пропуску трафика.

Пунктами 4.6.4., 4.6.5. договора установлены обязанности ОАО «ЮТК»:  предоставлять услугу пропуска трафика через узел сети электросвязи ОАО «ЮТК» и вести автоматизированный учет услуг, потребляемых оператором.

Конкретный перечень услуг,  оказываемых ОАО «ЮТК» ответчику, а также тарифы и цены на услуги, указаны в приложении № 2 к договору о присоединении сетей электросвязи  № 489 от 30.10.2006г.

В подтверждение объема и стоимости потребленных ИП Демиткиной О.В. услуг ОАО «ЮТК» представлены в суд на электронном и бумажном носителях (два диска CD-R  и распечатки технической и финансовой информации; показания автоматизированных систем расчетов: АСР «PETER-SERVICE ITC», учитывающей и тарифицирующей услуги по пропуску трафика за период с 01.07.2006г. по 31.03.2008г., и АСР «Онима», учитывающей и тарифицирующей услуги сети Интернет за период с 01.10.2007г. по 31.03.2008г.

Диски CD-R  содержат файлы тарификации (детализации) объема оказанных услуг по пропуску трафика,  сформированные АСР в результате обработки первичной учетной информации, полученной от коммутационного оборудования ОПТС-4 типа SI-2000 в г. Новокубанске.

Оборудование  ОПТС-4 типа SI-2000 в г. Новокубанске, осуществляющее первичный учет трафика пропущенного от оборудования ответчика через сеть связи ОАО «ЮТК» до пользователей услугами связи, имеет разрешение на эксплуатацию сооружений связи от 30.01.2008г. № 23-23899-3681 (предыдущее разрешение 20.04.2005г. №23-23899/24058-440), выданное Управлением Россвязьнадзора по Краснодарскому краю.

Тарификация и  расчет стоимости оказанных ответчику услуг по пропуску трафика велись истцом в соответствии с «Правилами применения автоматизированных систем расчетов», утвержденными Приказом Министерства информационных технологий и связи РФ от 02.07.2007г. № 73.

Согласно пункту 3 «Правил применения автоматизированных систем расчетов», автоматизированная система расчетов в соответствии с пунктом 21 Перечня средств связи, подлежащих обязательной сертификации, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 31 декабря 2004г. № 896 (Собрание законодательства Российской Федерации, 2005, № 2, ст. 155), должна пройти процедуру обязательной сертификации в порядке, установленном Правилами организации и проведения работ по обязательному подтверждению соответствия средств связи, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 13 апреля 2005г. № 214 (Собрания законодательства Российской Федерации, 2005, № 16, ст. 1463).

ОАО «ЮТК» представлены суду для обозрения нотариально заверенные копии, а также копии в материалы дела сертификата соответствия № ОС-1-СТ-0099 на АСР «PETER-SERVICE ITC»  и сертификатов соответствия № ОС/1-СТ-261, № ОС-3-СТ-0168 на АСР «Онима».

Согласно ТУ5000-571-04604025-2006 «Важной особенностью АСР «PETER-SERVICE ITC» является возможность проведения расчетов и формирования счетов (расчетного цикла) за любой произвольный период времени. Временной интервал проведения цикла и условия, по которым будут произведены расчеты, определяются пользователем» (п. 1.3.8. ТУ5ООО-571 -04604025-2006, с. 15).

Таким образом, отличительной особенностью указанной АСР является функциональная возможность по расчету стоимости услуг, оказанных в любой период времени, в том числе, период, предшествующий вводу в эксплуатацию.

Принимая во внимание изложенное, а также наличие в договоре о присоединении сетей электросвязи № 489 от 30.10.2006г. условия, предусмотренного пунктом 8.8. суд первой инстанции правомерно принял  показания сертифицированных автоматизированных систем расчетов как объективные доказательства объема и стоимости оказанных ответчику услуг.

Дополнительно, в качестве частичного признания ИП Демиткиной О.В. имеющегося долга и частичной оплаты потребленных услуг, ОАО «ЮТК» представлены следующие доказательства:

- протоколы сверки пропуска трафика за спорный период;

-  акты  выполненных работ, сформированные АСР «PETER-SERVICE ITC», в том числе подписанные ответчиком (акты выполненных работ №6768 от 31.12.2007 г. за декабрь 2007 года, № 6186 от 30.11.2007 г. за ноябрь 2007 года, №5582 от 31.10.2007 г. за октябрь 2007 года), и

-  протоколы сверки пропущенного трафика от 03.12.2007 г. за ноябрь 2007 г., от 05.11.2007 г. за октябрь 2007 г.,  от 07.01.2008 г. за декабрь 2007 г.;

-  счет - фактуры;

- платежные поручения;

- диск DVD (с файлами первичной учетной информации).

В соответствии с пунктом 2 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации цена товара,  работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев,  когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.

Аналогичная норма закреплена также в абзаце втором пункта 1 статьи 19 Ф3 «О связи» № 126-Ф3 от 07.07.2003г.: оператор, занимающий существенное положение в сети связи общего пользования, в целях обеспечения недискриминационного доступа на рынок услуг связи в сходных обстоятельствах обязан устанавливать равные условия присоединения сетей электросвязи и пропуска трафика для операторов связи, оказывающих аналогичные услуги.

Согласно пункту 1 статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации в предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые