Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.12.2009 по делу n А32-3286/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-3286/2009

02 декабря 2009 г.                                                                              15АП-10498/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 25 ноября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 02 декабря 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Винокур И.Г.

судей А.В. Гиданкиной, Н.В. Шимбаревой

при ведении протокола судебного заседания секретарем Батехиной Ю.П.

при участии:

от заявителя: Поваляхин Д.П., представитель по доверенности от 09.10.2009г., паспорт №1803 646837, выдан Котельниковским РОВД Волгоградской области, 21.01.2003г.

Исалева Г.В., представитель по доверенности от 17.11.2009г., паспорт №0305 653963, выдан ОВД Красноармейского района Краснодарского края, 03.12.2004г.

от заинтересованного лица: Заика С.В., представитель по доверенности от 11.01.2009г. №05-07/11

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России №1 по г. Краснодару,

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 09 сентября 2009 года по делу № А32-3286/2009-59/193

по заявлению ООО "СК "Андромеда"

к  заинтересованному лицу ИФНС России №1 по г. Краснодару

о признании недействительным решения №13-10/82 от 28.08.08г.

принятое в составе судьи Гонзус И.П.

УСТАНОВИЛ:

ООО "СК "Андромеда" (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании недействительным решения ИФНС России №1 по г. Краснодару (далее – налоговый орган, инспекция) № 13-10/82 от 28.08.08, которым общество привлечено к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неполную уплату единого социального налога – 23829 руб., налога на прибыль – 222640 руб., налога на добавленную стоимость – 194098 руб., по статье 123 НК РФ за несвоевременное перечисление налога на доходы физических лиц – 38172 руб., обществу предложено уплатить ЕСН за 2006 г. – 119146 руб., налог на прибыль за 2006 г. – 1113202 руб., НДС за 2, 3 кварталы, октябрь, ноябрь, декабрь 2006 г. – 970490,24 руб., НДФЛ за 9 месяцев 2007 г. – 190859 руб., а также пени в сумме 477078,03 руб., в том числе по ЕСН – 26794,94 руб., налогу на прибыль 191233,94 руб., НДС – 222184,4 руб., НДФЛ – 36864,75 руб.

Определением от 19.08.09 принят отказ от требований в части следующих сумм: доначисления ЕСН в сумме 119146 руб., пени 26794,94 руб., штрафа 23829 руб., доначисления НДФЛ за 9 месяцев 2008 г. – 190859 руб., пени 36864,75 руб., штрафа 38172 руб. Производство по делу в этой части прекращено.

Решением суда от 09.09.09г. признано недействительным решение ИФНС России №1 по г. Краснодару № 13-10/82 от 28.08.08 в части доначисления налога на прибыль за 2006 г. – 1113202 руб., пени в сумме 191233,94 руб., привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неполную уплату налога на прибыль – 222640 руб., а также в части доначисления налога на добавленную стоимость НДС – 778691,24 руб.,– соответствующих пеней, привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неполную уплату НДС 155738,25 руб. Суд обязал ИФНС России №1 по г. Краснодару устранить допущенное нарушение прав заявителя – ООО Строительная компания «Андромеда». В остальной части заявленных требований отказано.

ИФНС России №1 по г. Краснодару обжаловала решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ и просила отменить судебный акт в части признания недействительным решения налогового органа: доначисления налога на прибыль за 2006 г. – 1113202 руб., пени в сумме 191233,94 руб., привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неполную уплату налога на прибыль – 222640 руб., а также в части доначисления налога на добавленную стоимость НДС – 778691,24 руб.,– соответствующих пеней, привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неполную уплату НДС 155738,25 руб. и вынести новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Представитель налоговой инспекции поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель заявителя поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил в удовлетворении апелляционной жалобы отказать, решение суда оставить без изменения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, на основании решения заместителя начальника инспекции №159 от 14.11.07 инспекция провела выездную налоговую проверку общества по вопросам правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты в бюджет налогов и сборов.

По решению заместителя начальника инспекции №168 от 30.11.07 проведение проверки приостановлено (приложение №3 л.д.3).

Проверка возобновлена по решению №54 от 15.05.08 (приложение № 3 л.д.4).

По результатам проверки составлен акт от 29.07.08 № 13-10/65 и вынесено решение от 28.08.08 № 13-10/82, которым обществу, в том числе доначислено 970490,24 руб. НДС и 222184,4 руб. пени, 1113202 руб. налога на прибыль и 191233,94 руб. пени, общество привлечено к налоговой ответственности в виде штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ за неполную уплату НДС – 194098 руб., налога на прибыль – 222640 руб.

В порядке статей 137 и 138 Налогового кодекса Российской Федерации общество обратилось с заявлением в арбитражный суд.

В силу пункта 1 статьи 143 Налогового кодекса Российской Федерации общество является плательщиком НДС.

В соответствии с пунктом 1 статьи 173 Налогового кодекса Российской Федерации сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется по итогам каждого налогового периода, как уменьшенная на сумму налоговых вычетов, предусмотренных статьей 171  настоящего кодекса (за исключением налоговых вычетов, предусмотренных пунктом 3 статьи 173 Кодекса), общая сумма налога, исчисляемая в соответствии со статьей 166 Кодекса.

В силу пункта 1 статьи 171 Кодекса налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога на добавленную стоимость, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные статьей 171 налоговые вычеты.

Пунктом 2 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров   (работ,   услуг),   а   также   имущественных   прав   на   территории   Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров,    перемещаемых    через    таможенную    границу    Российской    Федерации    без таможенного контроля и таможенного оформления

Исходя из статьи 172 Кодекса налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога на добавленную стоимость, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов, в случаях, названных в пунктах 3,6-8 статьи 171 Кодекса. Вычетам подлежат, если иное не установлено статьей 171 Кодекса, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику, после принятия на учет приобретенных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

Следовательно,   для   применения   налоговых    вычетов    по   НДС    необходимо соблюдение следующих условий: - наличие счета-фактуры и принятие товаров на учет. При этом приведенные выше нормы предполагают возможность применения  налогового вычета только при наличии реального осуществления хозяйственных  операций.

В соответствии с пунктами  1  и 2 статьи  169 Налогового кодекса Российской Федерации счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия  предъявленных сумм налога к вычету или возмещению в порядке, предусмотренном налоговым законодательством.

По смыслу главы 21 Налогового кодекса Российской Федерации документы, представляемые налогоплательщиком в инспекцию, должны быть достоверными, непротиворечивыми, содержащиеся в них сведения должны подтверждать реальность хозяйственной операции и иные обстоятельства, с которыми Кодекс связывает право налогоплательщика на налоговые вычеты.

Согласно Постановлению Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия налоговым органом оспариваемого акта, возлагается на этот орган. В связи с этим при рассмотрении в арбитражном суде налогового спора налоговым органом могут быть представлены в суд доказательства необоснованного возникновения у налогоплательщика налоговой выгоды. Эти доказательства, как и доказательства, представленные налогоплательщиком, подлежат исследованию в судебном заседании согласно требованиям статьи 162 АПК РФ и оценке арбитражным судом в совокупности и взаимосвязи с учетом положений статьи 71 АПК РФ.

Судом первой инстанции правильно установлено, что обществом заявлен налоговый вычет по НДС на сумму 76410 руб. за 2 квартал 2006 г. по счету-фактуре ООО «Орионстрой» ИНН 7728291284 № 15 от 30.06.06 на сумму 500911 руб., в том числе НДС 76410 руб. (т.1 л.д.117). Согласно счета-фактуры объект «Вспомогательного административного корпуса по ул. Красноармейская, 30/1» по договору №6 от 19.07.06, но по утверждению заявителя фактически выполнялись работы на объекте «Краснодарский почтамт» по договору №5 от 10.05.06., а также по счету-фактуре № 18 от 12.07.06 на сумму 79740 руб., в том числе НДС 12164 руб. (т.1 л.д.134) по тому же объекту, но по утверждению заявителя по объекту «Сочинский почтамт» по договору № 4 от 10.05.06 (т.1 л.д.132).

В связи с тем, что в счетах - фактурах указано не соответствующее действительности наименование объекта строительных работ, суд пришел к выводу, что обществом неправомерно заявлены вычеты по счету-фактуре ООО «Орионстрой» № 15 от 30.06.06 на 76410 руб., по счету-фактуре № 18 от 12.07.06 на сумму 12164 руб., а также по счетам-фактурам ООО «Страта Строй» № 28 от 28.10.06 на сумму 53937 руб., № 23 от 15.10.06 на сумму 14565 руб., № 35 от 15.12.06 на сумму 34723 руб., всего на сумму 191 799 руб.

В данной части решение суде не обжалуется.

Судом первой инстанции правильно установлено, что обществом заключен с ООО «Орионстрой» договор подряда от 19.07.06 № 6, в соответствии с которым Подрядчик – ООО «Орионстрой» обязался своими силами с использованием своего оборудования и из материалов заказчика – общества выполнить отделочные работы Вспомогательного корпуса административного назначения с паркингом, расположенного по адресу г. Краснодар, ул. Красноармейская, 30/1.

В 3-м квартале 2006 г. обществом заявлен налоговый вычет в сумме 373 214 руб. по счетам-фактурам: № 21 от 4.08.06 на сумму 95481 руб., в том числе НДС 14565 руб. (т.2 л.д.15), № 24 от 15.08.06 на сумму 248634 руб., в том числе НДС 37927 руб. (т.2 л.д.15), №25 от 17.08.06 на сумму 768075 руб., в том числе НДС 117164 руб. (т.2 л.д.18), № 26 от 24.08.06 на сумму 656132 руб., в том числе НДС 100088 руб. (т.2 л.д.41), № 30 от 09.09.06 на сумму 446903 руб., в том числе НДС 68171 руб. (т.2 л.д.30), № 31 от 09.09.06 на сумму 22204 руб., в том числе НДС 3387 руб. (т.2 л.д.12), № 32 от 09.09.06 на сумму 1294571 руб., в том числе НДС 19748 руб. (т.2 л.д.9).

В результате мероприятий налогового контроля установлено, что ООО «Орионстрой» состоит на налоговом учете в ИФНС России № 28 по г. Москве с 04.06.03, не представляет отчетность со 2 квартала 2007 г. Руководитель ООО «Орионстрой» является руководителем 8 юридических лиц и учредителем 7 юридических лиц.

В ходе проведения выездной налоговой проверки ООО «СК «Андромеда» ИФНС России № 1 по г. Краснодару было направлено поручение от 22.11.2007 г. № 13-19/11412@ об истребовании документов (информации) у ООО «Орионстрой» ИНН 7728291284. Согласно КПП 772801001 состоит на налоговом учете в ИФНС России № 28 по г.Москве с 04.06.2003 г., юридический адрес: 117574, г.Москва, Новоясеневский пр-кт, д.22, к.1, генеральный директор и главный бухгалтер - Алексеева Ольга Владимировна (паспорт 46 99 № 347289 выдан Верейским О/М Наро-Фоминского УВД МО 01.06.2000 г.), вид деятельности - 45.41 Производство штукатурных работ. Последняя бухгалтерская отчетность представлена за 1 квартал 2007 г. «не нулевая». Требование о предоставлении документов отправлено по почте. Ответ на требование с предоставлении документов не получен. В ОНП УВД по ЮЗ АО г. Москвы направлено письмо на розыск ООО «Орионстрой».

ИФНС России № 1 по г. Краснодару были получены материалы до следственной проверки Следственного управления при УВД по г. Краснодару от 30.08.2007 г. № 33/6/9 по взаимоотношениям ООО «СК «Андромеда» ИНН 2308115304 с ООО «Орионстрой» и ООО «Страта-Строй».

Согласно материалам проверки, а также объяснениям работников ООС «СК «Андромеда» - заместителя директора Демихина С.Н., прораба Артеменко В.А., бригадиров