Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.07.2009 по делу n А32-26496/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-26496/2008

21 июля 2009 г.                                                                                   15АП-3919/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 29 июня 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 21 июля 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Галова В.В.,

судей Малыхиной М.Н., Тимченко О.Х.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Козьменко О.Г.,

при участии:

от ответчика: представителя Барыбина Алексея Алексеевича – доверенность от 11.01.2009 г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Максюты Виктора Павловича

на решение Арбитражного суда Краснодарского края

от 31 марта 2009 г. по делу № А32-26496/2008,

принятое судьей Улько Е.В.,

по иску Максюты Виктора Павловича

к ответчику открытому акционерному обществу «Приват-Инвест»

об оспаривании решения наблюдательного совета,

УСТАНОВИЛ:

Максюта Виктор Павлович (далее – Акционер) обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к открытому акционерному обществу «Приват-Инвест» (далее – Общество) о признании недействительным решения наблюдательного совета Общества от 26.06.2008 г. по вопросам, связанным с приобретением размещенных именных обыкновенных акций Общества по цене 110 рублей за одну акцию.

Исковые требования мотивированы тем, что наблюдательный совет Общества принял решение о выкупе части своих акций по цене 110 рублей, в связи с чем Акционер вправе требовать от Общества приобретения его акций. Однако объявленная стоимость меньше рыночной. Поскольку ООО «Омега» заключило с иными акционерами предварительные договоры о приобретении акций по цене 450 рублей за одну акцию.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 31 марта 2009 г. в удовлетворении исковых требований отказано. Решение мотивировано тем, что согласно отчету об оценке, рыночная стоимость акций определена в размере 89 рублей 55 копеек. Общество установило цену выкупа 110 рублей, что соответствует требованиям действующего законодательства. Суд также указал, что поскольку истец не обратился к Обществу с заявлением об отчуждении принадлежащих ему акций – у истца отсутствуют правовые основания для оспаривания решения совета директоров.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, Максюта Виктор Павлович обжаловал его в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просил решение суда первой инстанции отменить, исковые требования удовлетворить.

- суд не истребовал все приложения к отчету об оценке, что не позволило оценить его на предмет достоверности;

- наличие у акционера права на приобретение обществом акций не может ставиться в зависимости от факта обращения в Общество о выкупе акций;

- суд неправомерно сослался на установленный законом 45-дневный пресекательный срок, поскольку он установлен для иных случаев, предусмотренных ст. 75 Федерального закона «Об акционерных обществах».

В отзыве на апелляционную жалобу Общество просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании представитель Общества изложил содержание отзыва на апелляционную жалобу, истец, будучи надлежащим образом извещен о дате и времени судебного заседания явку представителя не обеспечил. Дело рассмотрено в соответствии с положениями ч. 3 ст. 156 АПК РФ.

В судебном заседании объявлялся перерыв до 17 часов 45 минут 29 июня 2009 года. Информация о перерыве размещена на официальном сайте суда и на информационном стенде в здании суда.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на апелляционную жалобу, выслушав представителя ответчика, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 26 июня 2008 года наблюдательным советом Общества принятое решение о выкупе 500 000 обыкновенных акций по цене 110 рублей за одну акцию, приобретение акций должно осуществляться с 01.10.2008 по 31.12.2008; со сроком оплаты в течение 40 дней после окончания срока приобретения акций (протокол № 30 от 26.06.2008 – т. 1 л.д. 17-22).

Уведомление о приобретении Обществом размещенных акций опубликовано в Российской газете № 178п (4735) от 25 августа 2008 года.

В соответствии с п. 2 ст. 72 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах», общество, если это предусмотрено его уставом, вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества совету директоров (наблюдательному совету) общества принадлежит право принятия такого решения.

В соответствии с пп. 13 п. 14.1.2. устава Общества в редакции, государственная регистрация которой произведена 16.08.2007, действующей на момент принятия оспариваемого решения, наблюдательный совет Общества уполномочен принимать решения о выкупе акций в соответствии с п. 2 ст. 72 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

В соответствии с п. 7.1.1 устава Общества уставный капитал Общества составляет 5 400 000 рублей и разделен на 5 000 000 обыкновенных акций номинальной стоимостью 1 рубль и 2 000 000 привилегированных акций номинальной стоимостью 20 копеек.

Таким образом, Обществом принято решение о выкупе 9,26% акций, что не противоречит требованиям абз. 2 п. 2 ст. 72 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

В соответствии с п. 4 ст. 72 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» решением о приобретении акций должны быть определены категории (типы) приобретаемых акций, количество приобретаемых обществом акций каждой категории (типа), цена приобретения, форма и срок оплаты, а также срок, в течение которого осуществляется приобретение акций; Цена приобретения обществом акций определяется в соответствии со статьей 77 указанного Федерального закона.

В силу п. 1 ст. 77 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» в случаях, когда в соответствии с настоящим Федеральным законом цена (денежная оценка) имущества, а также цена размещения или цена выкупа эмиссионных ценных бумаг общества определяются решением совета директоров (наблюдательного совета) общества, они должны определяться исходя из их рыночной стоимости.

Согласно отчету об оценке № 15-08-404 от 16.05.2008 рыночная стоимость акций составила 80 рублей 55 копеек (т. 2 л.д. 8). Согласно решению наблюдательного совета выкупная цена акций определена в размере 110 рублей.

Истцом оспаривается достоверность отчета об оценке.

Истец является владельцем 80 обыкновенных именных акций, что составляет 0,0000148% уставного капитала.

При этом в соответствии с абз. 3 п. 4 ст. 72 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» каждый акционер - владелец акций определенных категорий (типов), решение о приобретении которых принято, вправе продать указанные акции, а общество обязано приобрести их.

Однако указанное требование может быть заявлено лишь в период, определенный решением совета директоров. Указанный период не может меньше 30 дней. Указанный срок является пресекательным (это срок существования права, а не его защиты), по его истечении акционер не вправе требовать выкупа акций по любой цене. Следовательно, акционер, не обратившийся в течение установленного срока с требованием о выкупе акций, не имеет законного (подлежащего защите интереса) в оспаривании выкупной стоимости акций. Вне зависимости от рыночной стоимости акций, акционер не обратившийся в течение установленного срока с соответствующим требованием в Общество, по истечении данного срока утрачивает право на выкуп, не сможет его реализовать. (аналогичная правовая позиция высказана в постановлении Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 05.06.2009 по делу А32-26497/2008, от 06.05.2008 по делу А32-15594/2007).

Вместе с тем, в материалах дела отсутствует заявление Акционера о выкупе всех или части принадлежащих ему акций. В апелляционной жалобе истец признает, что с соответствующим заявлением Акционер в Общество не обращался (т. 3 л.д. 5).

При таких обстоятельствах у Акционера нет подлежащего защите интереса в оспаривании решения наблюдательного совета от 26.06.2008 г., нет права на иск. Следовательно, суд первой инстанции обоснованно отказал в иске.

Отказывая в иске, суд первой инстанции ошибочно сослался на положения абз. 2 п. 3 ст. 76 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» о 45-лневном сроке. Однако неправильна ссылка суда на применимую норму права не привела к принятию неправильного, неправосудного решения.

Поскольку у истца нет права на оспаривание решения Наблюдательного совета – суд правомерно отказал в истребовании документов, на получении которых у истца отсутствует право в силу п. 1 ст. 91 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах»

Суд первой инстанции правильно определил предмет доказывания, в целом верно применил нормы материального права, нарушений, предусмотренных ч. 4 ст. 270 АПК РФ, не допущено; оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ судебные расходы по оплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы возлагаются на истца.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 268 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 31 марта 2009 г. по делу № А32-26496/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в кассационном порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации.

Председательствующий                                                           В.В. Галов

Судьи                                                                                             М.Н. Малыхина

О.Х. Тимченко