Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.06.2009 по делу n А53-16350/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-16350/2008-С1-33

15 июня 2009 г.                                                                                   15АП-8938/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 21 мая 2009 года

Полный текст постановления изготовлен 15 июня 2009 года

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего О.Х.Тимченко

судей В.В. Галова, М.Н. Малыхиной

при ведении протокола судебного заседания секретарем Крючковой М.В.

при участии:

от истца: представитель Орлов М.Е., доверенность от 25.08.2008 г.(в деле), паспорт: серия  60 03 № 675854, выдан ОВД Ворошиловского района г.Ростова-на-Дону 17.04.2003;

от ответчиков: от Дерий А.Е., Афанасьевой А.В., Толбухиной О.И., Кочаевой Д.Ш. - Шляшкин С.Ю., доверенности от 15.10.2008 г. и 16.10.2008 г., паспорт: серия 60 04 № 353485, выдан ОВД Ворошиловского района г.Ростова-на-Дону 04.10.2003 г.; Дерий  А.Е., паспорт: серия 60 04 № 670809, выдан ОВД Октябрьского района г.Ростова 21.01.2004; от Шунина Е.А., Шуниной Т.Я.- явка представителей не обеспечена, заказные письма с определением об отложении возвращены в адрес суда с отметкой об истечении срока хранения;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Бабияна Мартироса Капреловича

на решение  Арбитражного суда Ростовской области

от 09.12.2008 года  по делу № А53-16350/2008-С1-33,

принятое в составе судьи Корецкого О.А.

по иску Бабиян Мартироса Капреловича

к ответчикам: Шунину Евгению Альбертовичу, Шуниной Татьяне Яковлевне, Дерий Анне Евгеньевне, Афанасьевой Анжеле Викторовне, Толбухиной Ольге Игоревне, Кочаевой Джульете Шидибеговне

о  взыскании неосновательного обогащения

УСТАНОВИЛ:

Бабиян Мартирос Капрелович (далее – истец) обратился в Арбитражный суд Ростовской области с иском к Шунину Евгению Альбертовичу, Шуниной Татьяне Яковлевне, Дерий Анне Евгеньевне, Афанасьевой Анжеле Викторовне, Толбухиной Ольге Игоревне, Кочаевой Джульете Шидибеговне о взыскании неосновательного обогащения в общей сумме 26 360 540 руб. 58 коп.

Исковые требования мотивированы тем, что истцу при его выходе из состава участников общества с ограниченной ответственностью «Адонис» не полностью выплачена действительная стоимость его доли в уставном капитале общества. Активы общества фактически были представлены исключительно объектами недвижимости (земельными участками и зданиями) общая стоимость которых согласно оценке НП ЭУ СКЦЭ составила 178 296 766 руб.

10.07.2008 общество исключено из Единого государственного реестра юридических лиц в связи с его ликвидацией.

В то же время при  выходе из состава общества других участников: Шунина Е. А., Шуниной Т. Я., Дерий А. Е., Афанасьевой А. В., Толбухиной О. И., Кочаевой Д. Ш. в порядке выплаты действительной стоимости их долей переданы принадлежащие обществу объекты недвижимости, после чего иного имущества для расчетов с бывшими участниками не осталось. Ответчики неосновательного обогатились за счет истца.

Одновременно с обращением с иском истец заявил ходатайство о принятии судом мер по обеспечению иска в виде запрета УФРС по Ростовской области совершать действия по оформлению и регистрации вещных прав  на недвижимое имущество:

- земельный участок с кадастровым номером 61:44:01 04 01:0002 площадью 707 кв. м., находящийся по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Борко, 1а;

- здание кафе «Норд» (лит. А) площадью 252,3 кв. м., находящееся по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Борко, 1а;

- земельный участок с кадастровым номером 61:44:01 03 12:0007 площадью 4897 кв. м., находящийся по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Добровольского, 30/1;

- нежилое помещение (комнаты 63, 64, 65, 66-66а, 67-71, 68, 69, 70, 72, 73, 74, 75, 75а, 74б, 75в) общей площадью 211,3 кв. м. (лит. А), находящееся по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Добровольского, 30/1;

- земельный участок с кадастровым номером 61:44:01 11 09:0004 площадью 3099 кв. м., находящийся по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. Михаила Нагибина, 12/2;

- здание комбината общественного питания «Росинка» (лит. А) площадью 2076,25 кв. м., находящееся по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. Михаила Нагибина, 12/2.

Определением суда первой инстанции истцу в удовлетворении ходатайства о принятии судом мер по обеспечению иска - отказано.

Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21 ноября 2008 года определение суда первой инстанции отменено в части отказа в удовлетворении ходатайства о принятии обеспечительных мер в виде запрета регистрирующему органу совершать действия по оформлению и регистрации перехода вещных прав на доли в земельном участке и нежилое помещение, расположенные по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Добровольского 30/1 и запрещено  Управлению Федеральной регистрационной службы  по Ростовской области совершать действия по оформлению и регистрации перехода вещных прав на следующее имущество:

- на доли в земельном участке с кадастровым номером 61:44:01 03 12:0007 площадью 4897 кв. м., находящемся по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Добровольского, 30/1, принадлежащие Дерий Анне Евгеньевне в размере 64/1000, Толбухиной Ольге Игоревне в размере 56/1000, Афанасьевой Анжеле Викторовне в размере 8/1000, Кочаевой Джульете Шидибеговне в размере 2/1000.

- на нежилое помещение, комнаты 63, 64, 65, 66-66а, 67-71, 68, 69, 70, 72, 73, 74, 75, 75а, 74б, 75в общей площадью 211,3 кв. м. (лит. А) (кадастровый номер объекта 61:44:01 03 11:0001:433/45/А:1/112400), расположенное по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Добровольского, 30/1, находящееся в общей долевой собственности Дерий Анны Евгеньевны, Толбухиной Ольги Игоревны, Афанасьевой Анжелы Викторовны, Кочаевой Джульеты Шидибеговны.

В остальной части определение оставлено без изменения.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 09 декабря 2008 года в удовлетворении искового заявления Бабияна Мартироса Капреловича отказано.

Не согласившись с указанным решением, Бабиян Мартирос Капрелович подал апелляционную жалобу и просил   отменить полностью решение от 09.12.2008 г.  и принять по делу новый судебный акт. В обоснование апелляционной жалобы заявитель привел следующие доводы:

- судом не был изучен вопрос о размере долей истца и ответчиков в ООО «Адонис» на момент их выхода из общества, о действительной стоимости таких долей на 01.01.208 г., о том, какую долю в имуществе общества истец и ответчики получили в действительности;

-  в решении суд сослался на то, что действительная стоимость доли определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, не исследовав при этом саму бухгалтерскую отчетность;

-  судом не приняты как допустимые доказательства заключения о результатах оценки № 2007/166-1, № 2007/166-2, № 2007/166-3, хотя на основании п.20 Стандартов оценки, отчет оценщика может быть рекомендован к применению в течение 6 месяцев с даты его составления;

- суд не рассмотрел и не учел в своем решении выписку из ЕГРЮЛ ООО «Оптима» от 27.11.2008 г., согласно которой ответчики Шунин Е.А. и Шунина Т.Я. внесли полученное ими сорное недвижимое имущество в уставный капитал ООО «Оптима» по цене 25,5 млн. рублей, а получено оно ими было по стоимости в 20 раз меньше;

- суд также не обратил  внимание на указание истца и ответчиков  о том, что в производстве Арбитражного суда Ростовской области находится на рассмотрении заявление истца о признании незаконной ликвидации ООО «Адонис» (дело № А.53-16858/08-С1-30) и на наличие в указанном деле доказательств, могущих повлиять на рассмотрение настоящего спора;

- суд неправомерно отказал истцу в истребовании доказательств родства ответчиков, сославшись на признание такого родства представителями ответчиков.

Представитель истца в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, пояснил, что Бабиян М.К.    подал заявление о выходе из общества в августе 2007 г., при выходе получил  долю в размере 3000 руб., а общество  в тот момент располагало  недвижимым имуществом.  Представитель указал, что расчета стоимости доли (14,97 %) Бабияна М.К.  и документов, на основании которых  сделан такой расчет, у ответчиков не имеется. Доля истцу была выплачена в 2008 г. Экспертиза по определению реальной стоимости доли истцом сразу не была проведена, т.к. он полагал, что заключения о стоимости доли будет достаточно. Позже была проведена повторная оценка, есть экспертное заключение, изготовленное  только 26 февраля 2009 г. Представитель истца представил заключение на обозрение суду и заявил  ходатайство о приобщении  заключения к материалам дела.

Представитель ответчиков в судебном заседании пояснил, что  истец и Дерий А.Е., Афанасьева А.В., Толбухина О.И., Кочаева  Д.Ш.  вышли из общества в ноябре-декабре 2007 году,  Шунин Е.А. вышел из общества в декабре. Все участники из общества на момент распределения долей (1 июня 2008 г.) вышли, остался один участник – Шунина Т.Я. Дерий А.Е., Афанасьева А.В., Толбухина О.И., Кочаева  Д.Ш. получили долю имуществом.. Представитель указал, что считает, что иск неправильно предъявлен к  бывшим участникам общества, они не могут быть ответчиками, так как они уже не были участниками общества. Иск должен быть предъявлен к ликвидатору. Решение о ликвидации принято в апреле-мае 2008 г., доверители к тому времени уже не были участниками общества, они получили имущество в конце марта (получили в общую долевую собственность нежилое помещение по Добровольского, 30/1, которое использовалось под кафе-бар, и земельный участок под ним). Какое имущество осталось в обществе – представитель пояснить не смог, указал, что в данном случае у ответчиков  не возникло неосновательное обогащение.

В судебном заседании  представителем Бабияна М.К. заявлено ходатайство о  назначении комплексной  оценочно-бухгалтерской экспертизы с целью точного определения действительной стоимости  чистых активов ООО «Адонис» и действительной стоимости подлежащей выплате каждому участнику общества доли.

Ходатайство судом апелляционной инстанции отклонено, так как согласно ч.2 ст.268 АПК РФ дополнительные доказательства  принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало  невозможность их представления в суд первой инстанции  по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными.

Кроме того, согласно ч.3 ст.268 АПК РФ, при рассмотрении дела в арбитражном суде апелляционной инстанции лица, участвующие в деле, вправе заявлять ходатайства о вызове новых свидетелей, проведении экспертизы, приобщении к делу или об истребовании письменных и вещественных доказательств, в исследовании или истребовании которых им было отказано судом первой инстанции.

Ни истцом, ни его представителем такое ходатайство при рассмотрении дела в суде первой инстанции не заявлялось, что подтвердил в судебном заседании апелляционной инстанции представитель Бабияна М.К.

Следовательно, заявленное представителем истца ходатайство о назначении экспертизы по делу подлежит отклонению как противоречащее порядку заявления такого ходатайства в соответствии со ст.268 АПК РФ.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Бабиян Мартирос Капрелович являлся участником ООО «Адонис» с долей в уставном капитале 14,97 %.

27.08.2007г. Бабиян М.К. подал заявление о выходе из состава участников ООО «Адонис» и выплате ему действительной стоимости доли.

Письмом от 21.03.2008г. ООО «Адонис» уведомило Бабиян М.К. о том, что действительная стоимость доли будет ему выплачена в срок до 30 июня 2008г. в соответствии с ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

06.06.2008г. ООО «Адонис» выплатило Бабиян М.К. 330485 руб. 28 коп.

Кроме Бабиян М.К., о выходе из общества заявили участники: Кружкова В.М. (2,72%), Зотова Н.П. (0,48%), Трофимова СВ. (0,05%).

17.12.2007г. генеральный директор ООО «Адонис» Шунин Е.А., обладавший долей 57,3 % в обществе, также заявил о выходе из общества с выплатой стоимости принадлежащей ему доли имуществом общества в натуре. Кроме него в это же время о выходе из общества заявили другие участники - Шунина Т.Я. (8,41%), Дерий А.Е. (2,86%), Толбухина О.И. (2,5%), Афанасьева А.В. (0,37%), Качаева Д.Ш. (0,09%).

Таким образом, о выходе из ООО «Адонис» за период 2007 года заявили все участники, за исключением Шуниной Е.Е. обладающей 10,25 % долей в обществе.

Участнику Кружковой В.М. в это время было выплачено 60 147 руб. 95 коп., Трофимовой СВ. – 1 000 руб. Зотовой Н.П. действительная стоимость долей в обществе вообще не выплачивалась.

В апреле 2008г. Шунин Е.А. в счет своей доли оформил на себя право собственности на здание комбината общественного питания «Росинка», (г. Ростов-на-Дону, ул. Нагибина 12/2, площадью 2076,25 м) стоимостью 116 843 465 руб. и земельный участок (кадастровый номер 61:44:01 11 09:0004 площадью 3099 м2) стоимостью 30 089 369 руб. Всего Шунин Е.А. обладая 57,3 % долей общества получил от ООО «Адонис» имущество рыночной стоимостью 146 932 834 руб.

Шунина Т.Я. в апреле 2008г. получила, в связи с выходом из общества, недвижимое имущество здание Кафе «Норд» (г. Ростов-на-Дону, ул. Борко, 1а, площадью 252 м2) стоимостью 12 356 625 руб. и земельный участок (кадастровый номер 61:44:01 04 01:0002, площадью 7097 м2) стоимостью 4 138 243 руб. Всего Шунина Т.Я., обладавшая 8,41 % долей общества, получила от ООО «Адонис» имущество рыночной стоимостью 16 494 868 руб.

Дерий А.Е., Толбухина О.И., Афанасьева А.В., Кочаева Д.Ш. в апреле 2008г. получили,в связи с выходом из общества, в общую долевую собственность нежилые помещения № 63-66, 66-75 (помещение кафе Марс на первом этаже здания площадью 211,3 м2 по адресу г. Ростов-на-Дону, ул. Добровольского 30/1) стоимостью 11 188 178 руб. и земельный участок (13/100 долей, кадастровый номер 61:44:01 03 12:0007, площадью 4897 м) стоимостью 3 680 886 руб. Всего Дерий А.Е., Толбухина О.И., Афанасьева А.В., Кочаева Д.Ш., обладая в общей