Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.06.2009 по делу n А53-22955/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-22955/2008

05 июня 2009 г.                                                                                   15АП-2688/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 03 июня 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 05 июня 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шимбаревой Н.В.

судей Т.Г. Гуденица, Е.В. Андреевой

при ведении протокола судебного заседания

председательствующим Шимбаревой Н.В.

при участии:

от заявителя: в судебное заседание не явился, извещён надлежащим образом 

от заинтересованного лица: главный специалист-эксперт юридического отдела Накузина Н.В. (доверенность от 18.05.2009 № 16.04-03/14204), старший государственный налоговый инспектор отдела камеральных проверок № 2 Пономаренко О.Б. (доверенность от 01.06.2009 № 16.04-27)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Муниципального унитарного предприятия г. Шахты "Водоканал"

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 27 февраля 2009 года по делу № А53-22955/2008

по заявлению Муниципального унитарного предприятия г. Шахты "Водоканал"

к заинтересованному лицу Межрайонной ИФНС №12 по Ростовской области

о признании решений незаконными

принятое в составе судьи Соловьёвой М. В.

УСТАНОВИЛ:

МУП г. Шахты Ростовской области «Водоканал» (далее – МУП г. Шахты «Водоканал», предприятие) обратилось с заявлением к Межрайонной ИФНС России № 12 по Ростовской области (далее - налоговой орган, инспекция) о признании незаконными решений МИФНС России № 12 по Ростовской области № 414 и № 6626 от 10.10.2008г.

Требование заявителя мотивировано тем, что вся деятельность предприятия направлена на осуществление уставных целей. Потеря воды сверхустановленного норматива 65,8 % не может списываться за счет результатов финансовой деятельности организации. Налоговый кодекс не устанавливает норматива технологических потерь, связанного с транспортировкой воды.

Решением суда от 27 февраля 2009 года в удовлетворении требований заявителя отказано.

Судебный акт мотивирован тем, что объем воды 1045930 куб.м. на сумму 29 265 121 руб., в том числе НДС 4 464 171 руб. не был реализован потребителям, следовательно, предприятие не может претендовать на вычет по налогу на добавленную стоимость.

МУП г. Шахты Ростовской области «Водоканал» обжаловало решение суда в порядке, предусмотренном гл.  34 АПК РФ, просило решение отменить полностью и принять по делу новый судебный акт. Податель жалобы считает, что налоговое законодательство не устанавливает какого-либо норматива технологических потер, связанного с транспортировкой питьевой воды. Нормативы, установленные для расчёта тарифов на питьевую воду, утверждаемые Администрацией г. Шахты для целей ценообразования не могут использоваться для целей налогообложения (65,8%).

В отзыве на апелляционную жалобу налоговая инспекция считает судебный акт законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. 

Лица, участвующие в деле, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом.

Представитель налоговой инспекции в судебном заседании возражал против жалобы по доводам, изложенным в отзыве.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Согласно ч. 1, 6 ст. 268 АПК РФ при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело, вне зависимости от доводов, содержащихся в апелляционной жалобе, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет, не нарушены ли судом первой инстанции нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Муниципальное унитарное предприятие г. Шахты Ростовской области «Водоканал» состоит на налоговом учете в Межрайонной ИФНС России №12 по Ростовской области в качестве налогоплательщика.

В налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за 1 квартал 2008г., представленной предприятием в налоговый орган 19.04.2008г., заявлена налоговая база в сумме 58 938 445,00т руб., исчислен НДС от реализации товаров (работ, услуг) в сумме 10 608 920,00 руб., налоговые вычеты заявлены в сумме 12 501 222,00 руб., исчислен НДС к уменьшению в сумме 1 892 302,00 руб.

В период с 21.04.2008г. по 21.07.2008г. Межрайонной ИФНС России №12 по Ростовской области была проведена камеральная налоговая проверка декларации по налогу на добавленную стоимость за 1 квартал 2008г., представленной МУП г. Шахты «Водоканал» 19.04.2008г. и других документов, представленных предприятием по требованию налогового органа №2575 от 24.04.2008г.

Уведомлением №16-12-09/13132 от 11.08.2008г. МУП г. Шахты «Водоканал» было извещено о дате рассмотрения материалов камеральной налоговой проверки по налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за 1 квартал 2008г.

По результатам проверки составлен акт №6460 от 01.08.2008г., который был получен МУП г. Шахты «Водоканал» 07.08.2008г.

Не согласившись с выводами налогового инспектора, налогоплательщик представил возражения на акт № б/н от 21.08.2008г.

На основании Решения №9 от 10.09.2008г. о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля, налоговым органом были истребованы дополнительные документы.

Решением №11 от 10.09.2008г. срок рассмотрения материалов проверки был продлен до 10.10.2008г.

Телефонограммой от 09.10.2008г. МУП г. Шахты «Водоканал» было уведомлено о рассмотрении материалов дополнительного налогового контроля по акту камеральной проверки от 01.08.2008г. №6460/252.

По результатам рассмотрения материалов дополнительного налогового контроля налоговым органом была составлена справка от 09.10.2008г.

10.10.2008г. заместителем начальника Межрайонной ИФНС России №12 по Ростовской области Сёмкиной Т.Н. было вынесено решение №6626 о привлечении МУП г. Шахты «Водоканал» к налоговой ответственности в виде штрафа по п. 1 ст. 122 НК РФ в сумме 514 373,80 руб., начислено пени в сумме 159 100,96 руб., налогоплательщику предложено уплатить недоимку в сумме 2 571 869,00 руб., предложено уплатить штрафы и пени, а также внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета. С учетом п. 3 ст. 114 НК РФ размер налоговой санкции, предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ снижен до 100 000 рублей.

В ходе проверки налоговыми органами установлена неуплата налога на добавленную стоимость в результате неправомерных действий в сумме 2 571 869,00 руб. за 1 квартал 2008г., исчисления в завышенных размерах суммы налога на добавленную стоимость к возмещению 1 892 302,00 руб.

Решением №414 от 10.10.2008г. МУП г. Шахты «Водоканал» было отказано в возмещении налога на добавленную стоимость в сумме 1 892 302,00 рублей.

Не согласившись с указанными решениями, общество обратилось в суд в порядке статей 137, 138 Налогового кодекса Российской Федерации.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении требований, неправильно применил нормы материального права, в связи с чем, решение суда подлежит отмене по следующим основаниям.

Согласно статье 146 Налогового кодекса Российской Федерации объектом обложения НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

Пунктом 1 ст. 166 Налогового кодекса РФ предусмотрен порядок ис­числения налога на добавленную стоимость, исходя из которого сумма нало­га при исчислении налоговой базы на основании ст.ст. 154-159 и 162 Кодекса исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налого­вой базы, а при раздельном учете - как сумма налога, полученная в результа­те сложения сумм налогов, исчисляемых отдельно как соответствующие на­логовым ставкам процентные доли соответствующих налоговых баз.

В силу пункта 1 статьи 171 Кодекса налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога на добавленную стоимость, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные статьей 171 налого­вые вычеты.

Вычетам подлежат, в частности, суммы налога, предъявленные налого­плательщику при приобретении товаров (работ, услуг) для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения, а также товаров (ра­бот, услуг), приобретаемых для перепродажи (пункт 2 статьи 171 Кодекса).

Исходя из статьи 172 Кодекса налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставлен­ных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, ус­луг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога на до­бавленную стоимость, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов, в случаях, названных в пунктах 3,6-8 статьи 171 Кодекса.

Вычетам подлежат, если иное не установлено статьей 171 Кодекса, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику, после принятия на учет приобретенных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

Таким образом, налог на добавленную стоимость исчисляется по пра­вилам статьи 166 Кодекса, а применение налоговых вычетов предусматрива­ется статьями 171, 172 Кодекса и возможно лишь при определенных условиях и наличии установленных документов в целях исчисления суммы вычетов.

В соответствии со статьями 171, 172 Кодекса обязанность подтвер­ждать правомерность и обоснованность налоговых вычетов первичной доку­ментации лежит на налогоплательщике - покупателе товаров (работ, услуг), так как именно он выступает субъектом, применяющим при исчислении ито­говой суммы налога на добавленную стоимость, подлежащей уплате в бюд­жет, вычет сумм налога, начисленных поставщиком.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального ко­декса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно до­казать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих тре­бований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послужив­ших основанием для принятия налоговым органом оспариваемого акта, воз­лагается на этот орган. В связи с этим при рассмотрении в арбитражном суде налогового спора налоговым органом могут быть представлены в суд доказа­тельства необоснованного возникновения у налогоплательщика налоговой выгоды. Эти доказательства, как и доказательства, представленные налого­плательщиком, подлежат исследованию в судебном заседании согласно тре­бованиям статьи 162 АПК РФ и оценке арбитражным судом в совокупности и взаимосвязи с учетом положений статьи 71 АПК РФ.

Отказывая в налоговом вычете, налоговый орган ссылается на то, что потери воды, приобретенные у поставщика и превышающие утвержденный Администрацией г. Шахты процент (65,8%), являются сверхнормативными потерями воды и не подлежат принятию к вычету НДС, так как не были реализованы потребителям. Поэтому налоговым органом сделан вывод о том, что МУП «Водоканал» в нарушение п. 1, 2 ст. 171 НК РФ необоснованно заявило к вычету НДС в сумме 4 464 171 руб.

Также, налоговый орган ссылался на то, что доводомерные утечки в сетях в размере 65,8% фактически уплачиваются потребителями, включая НДС. Доводомерные утечки сверх установленного норматива в размере 11,9%, в операциях, облагаемых НДС не участвуют, что исключает право МУП г. Шахты «Водоканал» на возмещение НДС из бюджета в сумме 1 892 302,00 руб.  

Однако действующим налоговом законодательством не установлены особенности предъявления налоговых вычетов при перепродаже холодной воды.

Из анализа положений Налогового кодекса Российской Федерации следует, что лимитов, норм и нормативов технологических потер при передаче воды действующими нормативными актами в сфере налогообложения не предусмотрено.

Как установил суд первой инстанции и подтверждается материалами дела,  предметом деятельности МУП г. Шахты «Водоканал» является внешнее централизованное водоснабжение предприятий и населения.

Предприятие осуществляло закупку холодной воды у ОАО «Водный Холдинг Дон ВК Юг» по договору №8-ш от 01.02.2008г. и ОАО «Региональный Водоканал «Дон ВК Юг» по договору №181 от 27.12.2006г.

В материалы дела представлены вышеуказанные договоры (л.д. 32-43 т.2), счета-фактуры (л.д.44,45,46,48,49,50,52 т.2), акты выполненных работ (л.д.47,51,53 т.2), платежные поручения (л.д. 63-83 т.2), книга покупок с 01.01.2008г. по 31.01.2008г., с 0102.2008г. по 29.02.2008г., с 01.03.2008г. по 31.03.2008г. (л.д.23-31 т. 2) .

В проверяемом периоде согласно договору поставки № 181 от 27.12.2006г., поставщиком ОАО «Региональный водоканал Дон ВК ЮГ» поставлено питьевой воды в адрес МУП «Водоканал» в январе месяце 2008г. согласно счету-фактуре: № 2010000062 от 25.01.2008г. на сумму 23 794 322 руб. 99 коп., в том числе НДС 3 629 642 руб.49 коп., поставлено питьевой воды 3 568 970 м. куб. за январь 2008г. согласно акту № 20100000062 от 25.01.2008г.,

Согласно договору поставки № 8-ш от 01.02.2008г., поставщиком ОАО Водный холдинг Дон ВК Юг» поставлено питьевой воды в феврале месяце 2008г. согласно счетам-фактурам:

- счет-фактура № 00000002 от 11.02.2008г. на сумму 8 800 440 руб., в том числе НДС -1 342 440 руб., акт № 00000002 от 11.02.2008г по отпуску воды в количестве 1 320 000,000 м. куб. по цене 5,65 руб.,

- счет-фактура № 00000003 от 26.02.2008г. на сумму 16 101 205 руб. 02 коп., в том числе НДС – 2 456 116 руб., 02 коп., акт № 00000003 от 26.02.2008г. по отпуску воды в количестве 2 415 060,00 м. куб. по цене 5,65 руб.,

-счет-фактура №00000074 от 29.02.2008г. на сумму 2 323 396 руб. 16 коп., в том числе НДС 354 416 руб.36 коп., акт № 00000074 от 29.02.2008г. по отпуску