Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.06.2009 по делу n А32-1337/2009. Изменить решение

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А32-1337/2009

02 июня 2009 г.                                                                                     15АП-3291/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 26 мая 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 02 июня 2009 г..

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Смотровой Н.Н.

судей С.И. Золотухиной, Н.Н. Ивановой

при ведении протокола судебного заседания председательствующим

при участии:

от заявителя: генерального директора общества Молчанова Н.Г. (приказ № 9 от 15.10.07г.);

от Степанова А.В.: представитель не явился (уведомление 02596 вручено 13.05.09г.);

от Карачевцева Д.В.: представитель не явился (уведомление 02597 вручено 12.05.09г.);

от УФАКОН по КК: представитель не явился (уведомление 02598 вручено 13.05.09г.);

от ФАКОН: представитель не явился (уведомление 02599 вручено 12.05.09г.),

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Геологическое универсальное предприятие "Комитет землеустройства и кадастра объектов недвижимости"»

к заинтересованным лицам начальнику территориального отдела по г. Туапсе и Туапсинскому району Управления Федерального агентства кадастра объектов недвижимости по Краснодарскому краю Степанову Александру Викторовичу, заместителю начальника территориального отдела по г. Туапсе и Туапсинскому району Управления Федерального агентства кадастра объектов недвижимости по Краснодарскому краю Карачевцеву Дмитрию Валерьевичу, Управлению Федерального агентства кадастра объектов недвижимости по Краснодарскому краю, Федеральному агентства кадастра объектов недвижимости г. Москва

о признании действий должностных лиц территориального отдела по г. Туапсе и Туапсинскому району Управления Федерального агентства кадастра объектов недвижимости по Краснодарскому краю незаконными и устранении допущенных ими нарушений законодательства,

принятое в составе судьи Погорелова И.А.

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Геологическое универсальное предприятие "Комитет землеустройства и кадастра объектов недвижимости"» (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к начальнику территориального отдела по г. Туапсе и Туапсинскому району Управления Федерального агентства кадастра объектов недвижимости по Краснодарскому краю Степанову Александру Викторовичу (далее – Степанов А.В.), заместителю начальника территориального отдела по г. Туапсе и Туапсинскому району Управления Федерального агентства кадастра объектов недвижимости по Краснодарскому краю Карачевцеву Дмитрию Валерьевичу (далее – Карачевцев Д.В.), Управлению Федерального агентства кадастра объектов недвижимости по Краснодарскому краю (далее – УФАКОН), Федеральному агентства кадастра объектов недвижимости г. Москва (далее – ФАКОН) со следующими требованиями: 1) о признании незаконными действий начальника территориального отдела УФАКОН Туапсе и Туапсинскому району Степанова А.В. по отказу во включении в «Реестр лиц, считающихся кадастровыми инженерами в переходный период» (далее - Реестр); 2) о признании незаконными действий заместителя начальника территориального отдела УФАКОН уапсе и Туапсинскому району Карачевцева Д.В. по отказу в выдаче сведений о пунктах опорной межевой сети; 3) о об обязании устранить допущенные ими нарушения законодатель­ства ограничивающие права заявителя, а именно: в соответствии с разъяснительным письмом Роснедвижимости № ВК/0884@ от 04.03.08 направить анкету лица, считающе­гося кадастровым инженером, с отметкой, включающей в себя слова «Осуществлял дея­тельность по территориальному землеустройству до 01.03.08», а также указанием должности, даты, подписи, инициалов и фамилии должностного лица органа кадастрового учета в виде электронного образца по адресу: [email protected] или в виде факсограм-мыпо факсу: [phone], которую заявитель направил в адрес территориального отде­ла по г. Туапсе и Туапсинскому району УФАКОН письмом № 33 от 07.10.08г. ; обязать не чинить препятствия при выдаче обществу по его заявлениям сведений о пунк­тах опорной межевой сети, необходимых обществу для осуществления ил видов работ на право осуществления которых у него имеется лицензия.

При рассмотрении дела общество отказалось от третьего требования (т.1, л.д. 98) и в этой части производство по делу судом прекращено.

Решением суда от 25.03.09г. обществу в удовлетворении оставшихся двух требований отказано. Судебный акт мотивирован отсутствием оснований для удовлетворения требований общества о признании незаконными действий Степанова А.В. по отказу во включении общества в реестр кадастровых инженеров в связи с устранением обстоятельств, нарушающих его права и законные интересы, а именно: в судебном заседании представитель УФАКОН по КК Цыганкова А.А. предоставила суду распечатку с сайта в подтверждение того, что требование общества о его включении в реестр кадастровых инженеров на дату проведения судебного заседания фактически удовлетворено (л.д. 103). В удовлетворении второго требования судом оказано на том основании, что сведения о пунктах опорной межевой сети могут быть предоставлены только лицу, включённому в реестр лиц, считающихся кадастровыми инженерами в переходный период, а общество на дату запроса в этот реестр включено не было. В связи с этим обществу было правомерно отказано в предоставлении этих сведений.

Не согласившись с принятым судебным актом, общество подало в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции по делу отменить и принять по делу новый судебный акт. Жалоба мотивирована тем, что по состоянию на 05.04.09г. общество не включено в размещенный на официальном сайте ФАКОН «Реестр лиц, считающихся кадастровыми инженерами в переходный период» (по состоянию на 02.03.09г.). Этим, по мнению общества, нарушаются требования ст. 41 Федерального закона от 24.07.07г. № 221-ФЗ «О государственном кадастре недвижимости» (далее – закон № 221-ФЗ), правила внесения в государственный кадастр недвижимости сведений о соответствующих кадастровых инженерах, а также нарушаются права и законные интересы общества в сфере предпринимательской деятельности, создаются препятствия для осуществления предпринимательской деятельности и экономической деятельности, вследствие чего общество несёт убытки. Общество указывает, что представитель УФАКОН по КК дал суду первой инстанции не соответствующую действительности информацию о включении общества в указанный Реестр. Предоставленная суду распечатка с сайта сделана не с того сайта, на котором размешён данный Реестр.

УФАКОН в отзыве на жалобу указывает, что требования общества о включении в Реестр были удовлетворены ещё до принятия судом первой инстанции решения по делу, а именно: наименование и реквизиты общества размещены на официальном сайте УФАКОН в сети «Интернет». В подтверждение этому суду первой инстанции была предоставлена светокопия страницы сайта.

Начальник ТО по Туапсинскому району УФАКОН Степанов А.В. в отзыве на жалобу указывает, что общество не включено в Реестр и не подлежит включению в этот Реестр. Этот довод обосновывается ссылкой на то, что только одно лишь о наличие в уставе такого вида деятельности, как деятельность по осуществлению землеустроительных работ не влечёт за собою автоматического включения такой организации в Реестр. В соответствии с письмом Роснедвижимости от 21.07.08г. № ВК/3192 включению в Реестр полежат лица, так же осуществлявшие деятельность по территориальному землеустройству до 01.03.08г. Общество такой деятельности не осуществляло. В связи с этим оно не подлежит включению в Реестр, так как ТО по Туапсинкому району УФАКОН не имеет права проставлять такую отметку на анкете общества, а без этой отметки анкета считается заполненной ненадлежащим образом.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в соответствии с гл. 34 АПК РФ.

Заинтересованные лица своих представителей в судебное заседание не направили, о месте, дате и времени его проведения извещены надлежащим образом. Представитель общества не возражал против рассмотрения жалобы без их участия. Учитывая изложенное, на основании ч. 3 ст. 156 АПК РФ суд рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие представителей заинтересованных лиц по делу.

Представитель общества в судебном заседании настаивал на удовлетворении апелляционной жалобы, так как по состоянию на дату проведения судебного заседания общество не включено в Реестр. Дополнительно пояснил, что ссылка Степанова А.В. на дополнительное условие по включению в Реестр (фактическое осуществлявшие деятельности по территориальному землеустройству до 01.03.08г.) не законна. Статьёй 41 закона № 221-ФЗ установлено единственное условие для включения юридического лица в Реестр – наличие у этого юридического лица права выполнения работ по территориальному землеустройству на дату вступления в силу закона № 221-ФЗ. Общество таким правом обладает, так как это один из видов его уставной деятельности. Требования о фактическом осуществлении этой деятельности до 01.03.08г. для включения в Реестр закон № 221-ФЗ не содержит. Представитель общества так же пояснил, что общество  осуществляло деятельность по территориальному землеустройству и до 01.03.08г.

На вопрос суда о том, какой конкретной статьёй какого нормативного правового акта для теротдела УФАКОН установлена обязанность по выдаче обществу сведений о пунктах опорной межевой сети и какие конкретно нормы какого нормативного правового акта нарушены при отказе в предоставлении обществу этих сведений, представитель общества ответить затруднился.

Исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, оценив доводы апелляционной жалобы и отзывов на неё, выслушав представителя общества, суд апелляционной инстанции признал апелляционную жалобу подлежащей частичному удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, общество дважды (27.09.08г. письмом за № 31, 17.11.08г., письмом от 19.11.08г. № 37 обращалось к начальнику территориального отдела по г. Туапсе и Туапсинскому району УФАКОН Степанову А.В. с заявлениями о включении общества в соответствии со ст. 41 закона № 221-ФЗ в «Реестр лиц, считающихся кадастровыми инженерами в переходный период» (т.1, л.д. 14, 32).

Степанов А.В. письмом от 14.10.08г. № 5/3187 прямо отказал обществу во включении в Реестр, сославшись на то, что общество не имеет права на выполнение землеустроительных работ (т.1, л.д. 23-24).

Письмом от  16.12.08г. № 5/4017 Степанов А.В. в ответ на второе обращение общества от 19.11.08г. о включении в Реестр сообщил, что им принято решение о перенаправлении этого обращения обществу Руководителю УФАКОН для принятия решения о включении общества в Реестр (т.1, л.д. 42-43).

10.11.08г. общество обратилось к Степанову А.В. с заявлением о предоставлении сведений о пунктах опорной межевой сети, расположенных в п. Джугба Туапсинского района (т.1, л.д. 26).

13.11.08г. Карачевцев Д.В., заместитель начальника территориального отдела по г. Туапсе и Туапсинскому району УФАКОН, письмом № 5/3487 отказал обществу в предоставлении этих сведений, сославшись на письмо Степанова А.В.  от 14.10.08г. № 5/3187 (т.1, л.д. 27).

19.01.09г. общество, посчитав, что указанными действиями нарушены его права и охраняемые законом интересы, обжаловало указанные действия Степанова А.В. и Карачевцева Д.В. в арбитражный суд.

Повторно рассмотрев заявление общества (с учётом отказа от части требований), суд апелляционной инстанции признал подлежащим удовлетворению требование общества о признании незаконными действий начальника территориального отдела по г. Туапсе и Туапсинскому району УФАКОН Степанова А.В. по отказу во включении общества в «Реестр лиц, считающихся кадастровыми инженерами в переходный период».

В частности, ст. 29 закона № 221-ФЗ установлено, что кадастровую деятельность вправе осуществлять физическое лицо, которое имеет действующий квалификационный аттестат кадастрового инженера.

Статьёй ст. 30 закона № 221-ФЗ, установлено, что государственный реестр кадастровых инженеров ведется органом кадастрового учета (п.1).

Порядок ведения государственного реестра кадастровых инженеров определяется органом нормативно-правового регулирования в сфере кадастровых отношений (п.7).

Государственный реестр кадастровых инженеров подлежит размещению на официальном сайте органа кадастрового учета в сети "Интернет" (п.9).

В целях реализации указанных требований п.9 ст. 30 закона № 221-ФЗ 08.07.08г. ФАКОН издан приказ № П/0237 «О создании на Интернет-сайте Роснедвижимости рубрики «Государственный кадастр недвижимости»».

В соответствии с п. 4.2 этого Приказа, одним из составляющих этой рубрики является Государственный реестр кадастровых инженеров.

В настоящее время данная рубрика называется «Реестр лиц, считающихся кадастровыми инженерами в переходный период» и размещена на сайте  http://www.kadastr.ru/field_of_activity/kadastr/kad_ingener/ (т.1, л.д. 25, 135).

Пунктом 1 ст. 41 закона № 221-ФЗ установлены переходные положения, согласно которым кадастровые инженеры осуществляют в установленном законом № 221-ФЗ порядке кадастровую деятельность в отношении земельных участков с 01.03.08г.

До 01.01.11г.  такую кадастровую деятельность наряду с кадастровыми инженерами вправе осуществлять лица, обладающие на день вступления в силу закона № 221-ФЗ правом выполнения работ по территориальному землеустройству.

В целях применения указанных правил, а также правил, связанных с внесением в государственный кадастр недвижимости сведений о соответствующих кадастровых инженерах, лица, обладающие на день вступления в силу закона № 221-ФЗ правом выполнения работ по территориальному землеустройству, считаются кадастровыми инженерами.

Закон № 221-ФЗ за исключением отдельных его положений вступил в силу с 01.03.08г.

Таким образом, п.1 ст. 41 закона № 211-ФЗ установлено два  условия, при наличии которого юридическое лицо до 01.01.11г. вправе осуществлять кадастровую деятельность наряду с кадастровыми